陈兴良-形式解释论与实质解释论

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1、陈兴良：形式解释论与实质解释论：事实与理念之展开2011-06-13【摘要】我国目前的刑事司法实践完全没有深深陷入法律形式主义的泥坑，因而需要采用实质解释论加以拯救，而恰恰是深深陷入了法律实质主义的泥坑，由此逾越了罪刑法定原则的樊篱，因而需要引入形式解释论加以纠正。在某种意义上，形式解释论与实质解释论之争不仅是构成要件论之争，甚至是刑法机能论之争、刑法观之争。在我国当下社会中，法治规则意识尚未完全建立。在这种前法治时代，我国应该大力弘扬规则功利主义。【关键词】法律形式主义；法律实质主义；形式解释论；实

2、质解释论；规则功利主义InterpretationonFormandInterpretationonSubstance：ExpoundingbyFactsandNotion【英文摘要】Atthepresentstage，criminaljudicialpracticeisnotinthemorassoflegalformalismandneedtobesavedbyinterpretationonsubstance，butonthecontrary，inthemorassoflegalsubstant

3、ialism，goesbe-yondtheprincipleofcrimeandpunishmentbylaw，andneedtobesavedbyinterpretationonform.Itcanbeseenthatthecontroversialbetweeninterpretationonformandinterpretationonsubstanceisnotadebateoncomposingfactorsofcrime，butratherthedebateonthefunctionand

4、viewofcriminallaw.Chinaisstillinthetimesofpre-ruleoflaw，itisnecessarytoenhancenormativeutilitarianism.【英文关键词】legalformalism；legalsubstantialism；interpretationonform；interpretationonsubstance；normativeutilitarianism   站在实质解释论的立场上，我国学者吴学斌提出了“超越法律形式主义”的命题，

5、指出：   11考虑到我国目前的司法实践已经深深地陷入了法律形式主义的泥坑，甚至是一种残缺的法律形式主义的陷阱之中而不能自拔。这种机械的、封闭的法律思维无法满足法律开放性的要求，将刑法变成了一部“死法”，影响“正义”等法律理念在司法中的实现。{1}(P13)   这里涉及对我国刑事司法现状的一个基本判断：我国目前的刑事司法实践果真如同吴学斌教授所言，深深陷入了法律形式主义的泥坑？吴学斌教授为证实上述判断，提出了一个例证，这就是所谓“陈某一夫娶二妻案”。该案案情如下：   1994年，陈某在广东省湛江市

6、某玩具厂打工时认识了在同一工厂打工的海南姑娘叶某，两人很快恋爱并同居。1998年1月，叶某回海南探亲。在叶某回海南的四个月里，陈某与该工厂的另一女孩戴某恋爱并同居。后来，陈某一直在叶某和戴某之间周旋，直至2000年7月叶某、戴某明白真相为止。明白真相后的叶某、戴某为了最后能够嫁给陈某，竟答应三人同居。2001年，叶某、戴某同时怀孕。眼看着叶、戴两人的肚子一天天地大起来，陈某感到麻烦了，赶谁谁也不愿意走。无奈之下，陈某抛出了一个同娶二女入门的想法。这个想法遭到叶某和戴某的极力反对。陈某威胁说：“谁不愿意

7、要夫妻名分的，可以离开。”此时的叶、戴已是大腹便便（叶的预产期是6月下旬。戴的预产期是6月上旬）。为了那可怜的名分，两人谁也不愿意向对方屈服，谁也不愿意退出。终于，一个惊世骇俗的“一男二女同日举行婚礼”的计划在广西省东兴市江平镇某村出笼了。2001年5月上旬，陈某按当地婚俗向亲友们发出了陈某、叶某、戴某三人联名的结婚请柬。他们不顾市、镇两级妇联、司法办和村委干部的劝阻，于2001年5月16日在陈某家举办了婚宴。   在上述案件中，陈某虽然同日与二女举行了婚礼，但陈某与二女均未办理结婚登记手续。因此，陈

8、某等人是否构成重婚罪，关键在于如何理解重婚罪中的结婚，即这里的结婚是指经登记而有效的法律婚，还是包括未经登记而同居的事实婚？如果包括事实婚，是指一次事实婚还是两次事实婚（事实重婚）都可以构成重婚罪？如果是一次事实婚，则事实婚是在法律婚之前还是在法律婚之后，或者无论前后都构成重婚罪？总之，这是一个十分专业的刑法问题。   如果坚持形式解释论的观点，重婚罪中的结婚，应当是指法律婚而不包括事实婚。事实婚在我国农村地区是客观存在的。随着《婚姻法》的普及，事实婚呈