中外合作经营企业外商先行回收投资制度废止论

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1、中外合作经营企业外商先行回收投资制度废止论关键词:和谐社会中外合作经营企业外商先行回收投资废止内容提要:外商先行回收投资制度的法律性质应该界定为妥协式契合关系。妥协式契合关系实际上是一种不和谐的契合关系，是一种权益配置失衡的契合关系。这种契合关系与我国和谐社会建设的旋律相阻相背。我们应该用理性的态度，冷静地思考“外商先行回收投资制度”的废止。一、中外合作经营企业外商先行回收投资制度的穷研究现状   自从1988年《中柽外合作经营企业法》第22条正式确立合曲作企业外方先行回收投资制度以来，该制戡度在我国引资实践中的运用已30余年。夕这30年来《中外合作经营企业法》外商挛先行回收制度经

2、历了官方多次的“小修小脏补”，但还是没有使我国外资立法走出捉襟见肘的困境。学界对先行回收投资制度耒的探讨与争鸣，也从未间断过。当下，对堍这个问题研究的着力点在该制度的“存废偕”和“修整与重塑”上，学界目前对这个陕问题的研究存在两种对立的观点：18/18  嘤 否定观点：持此观点的学者认为，在尕知识经济快速发展的今天，应废除现行的允许中外合作经营企业外方先行回收投资痱的法律制度。允许合作企业外方先行回收悸投资的主要目的是为了鼓励外商投入先进焊的技术和设备，在改革开放的初期，采取边这种做法有情可原。然而，在已进入知识禚经济年代的今天，技术和设备的淘汰速度霭越来越快，在合作企业创办之

3、初，外方带泺来的技术和设备看似先进，可是没过若干螂年，在合作期限届满时，这些技术和设备溢已显落后，即使全部归中方所有，又有何坳用？[1]   肯定观点：持此观因点学者认为，在我国，现在提议废除合作辚企业外方先行回收投资的制度，为时尚早。[2]上述判断恐有言过其实之嫌，更癔何况，在当前，合作企业外方先行回收投闱资法律制度的存在，对推动我国“积极、芸合理、有效”吸收投资政策的实现仍具有霄一定的意义。允许外商先行回收投资，可遒以减轻因投资数目大、回收周期长对外商去所产生的巨大还贷压力，这对促进外商投拓资我国优先发展的基础设施等项目，可起д到不可替代的激励作用。   合作遍企业外商先行回

4、收投资制度是“存”还是钆18/18“废”，要从多方面考证后，才能作出结肠论。   二、对中外合作经营企业外方先行回收投资制度的性质分析及评价赓   因对合作企业外方先行回收投资制度观察角度各异，迄今为止，国内学偃者提出的有关该制度定性的学说大致有两匚类：一类试图对该制度的法律性质进行定厉位；另一类则与法律定性无关，实际上是轹对该制度经济性质的说明。[3]  柰 关于中外合作经营企业外方先行回收宫投资经济性质的学说评析   1．循优先补偿说。该说认为，允许合作企业外赡方先行回收投资是对其投资的一种优先补教偿。在合作企业的创办实践中，外方通常麋以现金、机器设备和技术设备等投资。外

5、方的出资往往贷之于国外的银行，需要分颚期还本付息，通过先行回收投资制度，合刹作企业外方就可以用每次回收的资本金，悔逐笔偿还国外银行的贷款，从而大大减轻鸢其还贷的压力，刺激其持续长久投资的积臻18/18极性。从资本制度的表征来看，中国虽然兜没有资金配套问题；但不能据此认为中方啻占了极大便宜，外方合作者仍可有以下几凭个方面的优惠：一是因土地使用费在合作蜍期内不收取，合作企业不需缴纳场地使用芷费，因而减少了开支；二是由于土地使用费不必一次性计入投资总额，这就避免净增加注册资本，减少投资者的风险和责任骄，外方的分配比例可以大于中方。由此可见，合作经营方付出的代价和取得的补偿大致是相

6、当的。[4]   2．保牲本经营说。该说认为“合作企业顽强生命ㄙ力的原因在于，外方能保本，中方也有利唳……在一定条件下合作期限内外商先行回物收投资，使外国投资者的投资原本和利润饴都有保证，从而减少或避免商业风险。”荑[5]显而易见，保本经营说违背合营企岳业中外双方“共担风险”原则；也违背我国中外合作经营企业的立法本意和国际投鸶资法的基本原则之一——公平原则。保本局经营说也不符合合作企业法中有关外方先躜行回收投资后仍应承担合作企业后续债务蕊的规定。由此可见，外商先行回收投资具ル有暂时性，并不排除承担亏损时的赔本可眭能，风险尤存。   3．让利说。讳[6]该学说被学界达成共识者居多。

7、该湘说认为外商先行回收投资性质上是一种让谰18/18利性的优惠措施，是国家对外商投资的促虫进、鼓励政策。回收投资的性质主要是由裙其回收的渠道和来源决定的。外国合作者先行回收的投资主要来自两个方面：中国謇合作者的让利。中国政府的让利。笔者认迤为把外商先行回收投资制度定性为让利说拙欠妥，起码应该称“暂时性让利说”。让啮外商先行回收投资，笔者个人认为从我国蠖和谐社会语境来审视，合作合同成立基础镜“显失公平”，但从原初条件视角来分析，这是一种“妥协式的意思自治”，是主翅动