超过退休年龄公民的劳动权利保护分析

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1、超过退休年龄公民劳动权利保护简析作者：鞠静内容摘要：在新刑诉法中加入保护人权的基本理念的同时，已过退休年龄的劳动者的劳动权益却长久以来无法得到保护，对此问题的态度也是莫宗一是，比较主流的观点是社会保险及劳动合同法没有规定，一直以来被评为弱势群体的中老年人权益就这样被漠视下去，本文基于基本法律规定及维护人权的思考，分析中老年人劳动权利保护的可行性。关键词：劳动权利社会保险劳务关系劳动合同经济补偿金关于超过法定退休年龄继续参加劳动的保护问题，在《劳动合同法》出台之后争议进一步扩大，但是关于这方面的理论讨论却不多，这得益于不断颁布的司法解释及各地相关规定，最终

2、形成了已定的法律实践模式，即一般按劳务关系处理，少数地方规定未享受养老保险待遇的按照劳动关系处理，对于工伤的认定北京、重庆等大部分法院予以认定，而少数法院不予认定，经济补偿则一般不予支持，这直接导致同样的劳动行为得到的法律保护差距悬殊，基本人权无法得到法律的真正保护。一、劳动权利与保护（一）劳动权利的理解《劳动法》第3条明确规定：“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。”并且我国宪法第42条规定

3、第一款规定：“中华人民共和国公民有劳动的权利和义务”和宪法第46条规定“中华人民共和国公民有受教育的权利和义务”都是既是权利又是义务的规定，相比受教育权的活到老学到老，劳动权保护是否把已达退休年龄的人排除？首先，劳动者在法律上没有直接的定义，但是法律理论上指达到法定年龄，具有劳动权利能力和劳动行为能力，以从事某种社会劳动获得收入为主要生活来源，依据法律或合同的规定，在用人单位的管理下从事劳动并获取劳动报酬的自然人(中外自然人)[1]劳动者：百度百科http://baike.baidu.com/view/1253713.htm。超过退休年龄在没有丧失劳动权

4、利能力和劳动行为能力时，不容质疑的说超过退休年龄的自然人从事某种社会劳动获得收入的，理应是劳动者。根据中华人民共和国宪法第33条第2项规定：“中华人民共和国公民在法律面前一律平等。”联合国于1948年12月10日第217A(III)号决议通过的一份世界性人权保障文件，其中的第7条规定：法律之前人人平等，并有权享受法律的平等保护。权利义务相辅相成，没有绝对的权利也没有绝对的义务，超过法定退休年龄劳动者履行劳动义务并应当享有劳动权利。（一）超过退休年龄的劳动者的劳动权利保护针对这一问题有两种理论：一种是超过法定退休年龄的劳动者已经享受养老保险，不能成为与劳动

5、单位建立劳动关系的劳动者，被确认为劳务关系，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释[2010]12号）第7条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”另一种是超过法定退休年龄的劳动者不享受养老保险待遇，被确认为与用人单位建立劳动关系。深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见（试行）（2009年4月印发）第68条第一款规定“用人单位招用已达法定退休年龄但未享受基本养老保险待遇的人员，双方之间形成的用工关系可按劳动关系处

6、理。”北京市朝阳区劳动人事仲裁院李岩《劳动者退休后与用人单位的劳动关系是否成立》一文中写到“虽然已经达到法定退休年龄，但这些劳动者继续参加劳动，以满足办理法定退休年龄至办理退休手续之间的劳动期间，劳动者与用人单位之间仍然应当建立有劳动关系，用人单位应当承担为其继续缴纳社会保险的义务”[2]李岩.《劳动和社会保障法规政策专刊》2012.第4期.第47页。　　很明显具体劳动保护区分是以是否享受养老保险为界定标准，而基于基本的保险法基本原理来看，公民缴纳保险是对不可预期风险的一种预防措施，而不是以此排除在法律保护范围之外。剥夺自身被法律更好保护的权利。更牵强附

7、会的理论为享受养老保险待遇的人如果到重新任职则暂停原单位的养老保险待遇，直到公民停止工作是才恢复养老保险待遇，一则我们要看养老保险金的来源，是来源于劳动者实际工资为基础个人和单位分别承担8%、20%，单位承担的性质理论上已有相关的讨论，但是根据马克思主义剩余价值理论：工人在生产过程中，不仅能再生产出劳动力的价值，并且能够创造出比劳动力自身价值更大的价值，实现了价值增殖[3]xz3204.百度文库哲学篇《马克思剩余价值理论》第1页,笔者认为我国是社会主义国家不存在资本主义的剥削，所以规定了相关劳动者单位为劳动者投保险的规定，应该是对劳动力的一种补偿与保障，

8、根据最高人民法院《关于人民法院对集体企业退休职工为追索退休金而提起的诉讼应否受理