仲裁实体法的“直接适用方法”探析

《仲裁实体法的“直接适用方法”探析》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、仲裁实体法的“直接适用方法”探析关键词:仲裁实体法/直接适用方法/冲突规则内容提要:现代国际商事仲裁中的当事人未约蹈定应适用的实体法时,仲裁沲员常常运用“直接适用方法”予以选择。本文对该方法在仲裁立法中的确立,采用揽该方法的利弊以及实践中仲荦裁员依此可选择法律规则的范围作了探讨,并在最后指Ｓ出,仲裁员应参照国际私法隶的一般法律选择方法,直接涅比较相关国家的实体法律规栝则综合考虑多种因素来选择岵最有利于公正解决纠纷的仲沌裁实体法。  当事梳人合意选择仲裁实体法为众吁多仲裁规则所确认。如果当事人对应适用的实体法没有作出约定,确定实体法的重任便落在仲裁员的肩上。[

2、璜1]仲裁规则一般都对仲裁膂员如何选择法律作了规定,分大致有适用仲裁地法、仲裁守地冲突规则指引的法律、仲捡裁员认为适当的冲突规则指引的法律规则、最密切联系┬法律规则以及仲裁员认为适挚当的法律规则等。[2]后迕两种法律规则的选择是“直揲接适用方法”在仲裁中的运用,其已成为现今国际商事枘仲裁中当事人未作选择时确ェ定实体法的主要方法。18/18 一、“直接适用方法”在堙仲裁立法中的确立 “直接适用方法”是与“间接适用方法”相对的一个概念宽。后者是根据冲突规则的指犷引而确定准据法的一种法律极选择方法,“直接适用方法呲”则抛开传统冲突规则,直颐接比较国际、国内实体法律ァ

3、规则并加以选择,这也即教癃授在1998年第15届国局际比较法学会大会上提到的丞“内容定向规则”。[3] 仲裁中的“直接适用方虏法”早在1965年《华盛ｍ顿公约》中即已初露端倪。鞠该公约第42条第1款规定瀵:“当事人未作选择时,仲瘢裁庭应适用争议一方缔约国ㄕ的法律以及可适用的国际法啖规则。”从本条措辞看,“桢缔约国的法律”即同时包括貔了冲突法规则和实体法规则雀,仲裁员可根据案件具体情汨况斟酌选择。 20世┕纪80年代初的法律规则正式确认该方法。最先做了此旨规定的是法国1981年新淇增补的《民事诉讼法典》第藤五编第1496条:当事人未作约定时,适用仲裁员认为适当的法律

4、规则。该法典晃对“直接适用方法”设计的逋18/18规则是“仲裁员认为适当的稳法律规则”,即不要求仲裁员考虑冲突规则,而在赋予其“认为适当”这一自由裁仁量权的基础上,直接针对实氩体法律规则进行选择。相继蛹采用相同做法的有1983年《维也纳联邦经济仲裁中鞑心仲裁和调解规则》和19捃85年《伦敦国际仲裁院仲帚裁规则》。需提及的是,之濞后至90年代末期,更多的踮国家制定或修改仲裁法律规则时,倾向于以“仲裁员认崾为适当的冲突规则所指引的∷实体法律规则”作为当事人胥未约定法律的补充。[4]浜 “仲裁员认为适当的柏法律规则”这一直接适用方篁法的立法高潮始于1997年《美国仲

5、裁协会国际仲裁キ规则》,随后1998年《椰比利时司法法典》、199胺8年《荷兰仲裁协会仲裁规袅则》以及1999年《斯德哥尔摩商会仲裁院仲裁规则启》都作了类似规定。国际商濮会仲裁院对仲裁规则的修改琨更确立了直接适用方法的地彪位,“依1975年旧规则帏第13条第3款,当事人没康有约定应当适用的法律时,缮仲裁庭将适用其认为适当的谁冲突法规则所指引的法律；邸1998年新规则第17条刺抛弃了旧规则的这一做法,讲允许国际商会仲裁院的仲裁员直接、自由地适用其认为毕合适的实体法而不用考虑任舍何冲突规范的指引。顺应了铂当今国际商事仲裁普遍接受答的新潮流,是实体法缺省规耢则发展的最高峰

6、。”[5]18/18 与适用“仲裁员认为吗适当的法律规则”略显不同纰的另一种直接适用方法是“函最密切联系法律规则”的适荒用。最密切联系方法自20谂世纪60年代里斯首次提出额后,便迅速为各国国际私法柢立法所采用。相比于诉讼对逊该方法的倍加青睐,仲裁的任反应则要冷淡和迟缓得多。川1987年《瑞士联邦国际狐私法法典》第187条第1庄款规定:无当事人选择时,廾仲裁庭应适用与争议具有最儋密切联系的法律规定判定争ㄈ议。1993年《墨西哥商弘法典》、1994年《意大丝利仲裁规则》以及1998┞年《德国仲裁协会仲裁规则）》也有类似规定。直接适用蛾方法源于人们仲裁理念的全曦面革新,使仲

7、裁员得以从必炬须通过冲突规则来选择实体躜法的束缚中解脱出来。[6诋]单从措辞来看,“最密切颃联系”似乎比“认为适当”酆更受限制些,因为其要求仲ｈ裁员所选法律必须与案件具钝有最密切的联系。而适用“仲裁员认为适当的法律规则”却未必有此要求——理论淳上,只要适合案件处理,有列无联系或最密切联系,都不ㄊ影响其适用。但实践中,有“最密切联系”的法律规则瘗往往就是“适当”的；反之┙亦然。因此,这两种直接适及用方法具有很大的重合性。捣 二、“直接适用方法Ｐ”与冲突规则指引方法的比澳较分析 18/18运用程序的便蝽捷性 冲突规则在仲裁嗲中的运用与其