上市公司mbo的相关法律问题分析

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1、上市公司MBO的相关法律问题分析摘要： MBO和ESOP、ESO一样，具有对企业经营者的激励功能。在上市公司中推行MBO，符合现代企业制度改革的需要，有利于解决国企改革中的产权明晰问题，可以改善上市公司的治理结构。但是应当明确，MBO自始至终是管理层进行自我激励的一种手段。在目前我国证券市场的法律制度尚不健全的情况下，有必要在鼓励和支持上市公司管理层推行MB帻O前，针对实施MBO的诸环节完善相应逢的法律环境，既要从制度上为推行上市公匡司MBO排除障碍，又要防止MBO的运作因缺乏有效的制度约束而被上市公司管竿理层恶意地滥用。关键字： 

2、上市公司髫 MBO 法律障碍 制度完善上市公械司MBO即上市公司管理层融资收购，是戽指上市公司的管理层通过借债融资的方式铥筹措资金收购本公司的股份，以获得对本仄公司实际控制权的企业并购行为。在19毫95年，中央提出了“抓大放小”的思路岜，要求“区别不同情况，采取改组、联合熹、兼并、股份合作制、租赁、承包经营和聒出售等形式，加快国有小企业改组步伐”莩，及党的十五大也对私有制企业进行了重新定位的历史背景下，ESOP和MBO晏在我国开始兴起，四通集团被认为是中国第一例成功实施MBO的企业。1999坳年9月，党的十四届五中全会通过了《关⑺

3、28/28于国有企业改革和发展若干重大问题的决杖定》，国有经济布局调整的步伐开始加快恰。按照“坚持有进有退，有所为有所不为米”的原则，上市公司国有股转让的案例不喋断涌现。2001年1月，粤美的集团管漭理层完成MBO，成为我国第一起上市公颌司MBO案例，随后胜利股份、伊利股份整等一批上市公司对外宣布实施MBO.自此，MBO成为和外资并购、民营企业收辑购并列的我国证券市场三大上市公司并购翌题材。在上市公司中推行MBO，符合黜现代企业制度改革的需要，有利于解决国甥企业改革中的产权明晰问题，可以改善上蜊市公司的治理结构。但是应当明确，MB扇

4、O自始至终是管理层进行自我激励的一种监手段。在目前我国证券市场的法律制度尚酒不健全的情况下，有必要在鼓励和支持上市公司管理层推行MBO前，针对实施M纟BO的诸环节完善相应的法律环境，既要骶从制度上为推行上市公司MBO排除障碍额，又要防止MBO的运作因缺乏有效的制颢度约束而被上市公司管理层恶意地滥用，栓从法律的角度分析，上市公司MBO的运彖作分为四个阶段：第一，上市公司的管理层设立MBO收购主体；第二，管理层进网行融资；第三，管理层以控股为目的对上市公司的股权进行收购；第四，收购完成厩后，管理层控股上市公司并对其行使控制燃权。本文

5、将依此顺序对MBO的相关法律肃问题进行研究。一、设立MBO收购主⑽体的法律问题研究28/28设立MBO收购主体┮的法律形式的选择实施MBO的上市公司管理层一般要成立一个法律上具有独立疴人格的实体作为收购主体。根据我国法律鳕的规定，上市公司的股东只能是自然人、法人或者国家。因此，以收购主体最终是曲否成为被实施MBO的上市公司的股东为ジ标准，MBO收购主体又可以被分为自然乔人型和法人型两类。自然人型收购主体猹包括合伙企业型收购主体和独资企业型收购主体。自然人型收购主体的本质是管理！层成员作为自然人持股，以“一致行动”挝的方式行使对上

6、市公司的控制权。①设立┗自然人型收购主体最大的法律障碍在于《股票发行与交易管理暂行条例》第46条茼的规定“任何个人不得持有一个上市公司槽%以上的发行在外的普通股”。此外，在帏我国虽然独资企业和合伙企业不具备企业蓑法人资格，但在税法上和公司一样，也被摧视为纳税义务人。该两种企业的投资人从Χ企业所分配的利润同公司股东一样，须完揆成两次税收，即企业所得税和个人所得税密。因此，缴税上无任何优惠也成为自然人俎型MBO收购主体设立的法律障碍。限制哉上市公司自然人股东的持股比例以及对独锓资企业和合伙企业进行双重征税都是我国阀法律的特殊规定，不符合

7、国际上的惯例。智因此，笔者建议取消对上市公司自然人股糕东持股比例的限制和对独资企业和合伙企茆业的重复征税，为上市公司管理层设立自然人型MBO收购主体排除不必要的法律倍障碍。28/28在实践中，我国上市公司MBO黎收购主体均为法人型收购主体。法人型收ン购主体仅有公司型收购主体一种形式。《恭公司法》第12条第1款规定“公司可以毪向其他有限责任公司、股份有限公司投资ヴ，并以该出资额为限对所投资公司承担责豆任”，这一条款为设立公司型MBO收购主体提供了法律依据。我国法律将公司分宝为股份有限公司和有限责任公司两种类型佣。由于设立股份有限公司

8、的手续繁杂，审眦批程序复杂，从经济成本的角度来考虑，舵以股份有限公司形式设立MBO收购主体炸是不适宜的。因此，有限责任公司成为上诮市公司管理层设立MBO收购主体时的必然选择。设立有限责任公司型MBO收咽购主体的弊端分析