证券跨国发行与交易中的法律适用问题研究论文

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1、证券跨国发行与交易中的法律适用问题研究论文.freelaterial）特征，拒绝行使域外司法管辖权。同时该院表示，一旦发现外国被告公司的财产被其美国代理人享用，那么如此即会产生对美国国内的不利影响而引发域外司法管辖权。当被告均为美方或主要是美方，而证券活动具有美方性质，法院会更主动地套用“行为”准则而行使域外司法管辖权。在IITv.Cornfeld（“IIT诉科恩菲德公司”）一案中，法院判定发行股票的外国子公司隶属于一家美国母公司，因而“整个交易活动没有什么海外性质……除了股票购买人是外方以及订购会在国外传达之外”。只要被告与美国有牵连，即是美国母公司下的外国子公司，

2、法院即可运用“行为”准则行使域外管辖权。而联邦第八上诉法院对ContinentalGain（Australia）Pty.Ltd.v.PacificOilseedsInc（“大陆谷物（澳大利亚）公司诉太平洋油种公司”）一案的判决，可谓是迄今为止美国法院行使域外证券法管辖权最具争议性的。该院法官认为，只要被告（外方）在美国进行了大量的欺诈行为，即使对美国国内商业没有任何负作用，法院亦可行使域外司法管辖权。同时，该院对行为的“实质性”（materiality）和“主要因果关系”（directcausation）都作了较为宽松的解释。联邦第三上诉法院在SECv.Kasser（

3、“证券委诉卡塞”）一案中，均采纳“大陆谷物公司”一案中第三上诉法院的论理而行使域外司法管辖权。但是，上述阐释遭到哥伦比亚特区上诉法院在Zoelschv.ArthurAndersonCo.（“佐斯诉阿瑟安德森公司”）一案中批评，哥伦比亚特区上诉法院认为，如果发生在美国的证券活动与行为只对外国投资者产生负面影响，美国法院不应对其行使域外司法管辖权。6在各国根据上述原则域外适用本国证券法的同时，由于这些适用对象所在国根据“属地管辖权原则”对此类行为也行使管辖权，这样就会形成两个国家的法律对同一对象重叠适用的现象，从而导致各国证券法律适用冲突的产生。从形式上看，这种冲突表现

4、为内外国法律在效力上的对抗，实质上，这种冲突产生的直接原因是各国证券法的域外适用。总体上而言，目前证券跨国发行与交易中的法律冲突主要体现在三个方面：首先，外国证券在本国发行交易，由于该外国发行交易入所属国有关法律与发行交易地所属国法律可能不同而引发的法律冲突。其次，一国证券在外国发行交易而引起的本国法与外国法之间的冲突.最后，外国证券在外国发行交易，可能引发交易人所属国、发行交易地所属国（本国人）的法律间发生冲突。而由内国证券法域外效力引起的法律适用冲突严重阻碍了各国证券市场国际化的进程，给从事证券跨国发行与交易活动的当事人带来了法律适用上的无所适从和法律后果上的不

5、确定性。因此，解决国内外证券法律适用上的冲突已成为国际社会普遍关注的问题。当前，解决这一问题的途径主要有以下几种：1、一国单方面限制本国证券法的域外适用。各国利用国籍原则和影响原则域外适用本国证券法，往往会造成与其它国家立法和政策的抵触，因而遭到这些国家的抵制。如瑞士、加拿大、荷兰、英国、德国、法国、挪威、比利时、澳大利亚、南非等国政府在美国法院依据美国证券法，对涉及外国当事人的证券发行或交易活动起诉时，往往会直接出面干涉，或对案件审理施加外交影响，或颁布禁令施加法律影响，禁止本国公司或个人向美国有关当局提供其所要求的文件、资料和信息，或禁止其出庭作证或受审。7有鉴

6、于此，晚近各国开始有限度也管束本国证券法的域外适用，其重要表现就是创制和发展了合理原则。8合理原则的核心是要求一国将证券法律适用于主要发生在境外的证券发行与交易时，应平衡本国利益和其它有关国家的利益，即应以不对其它国家利益造成不合理损害和本国所涉利益大于外国所涉利益作为本国证券法域外适用的前提条件。近年来，美国、德国等国家的判例和立法已开始采行此原则。92、协调各国证券法律的实体规定。当各国证券法律的内容相近或相同时，即使域外适用这些立法，也容易为其它国家所接受，不致同他们的立法产生实质上的对抗与冲突。例如，由于各国证券法中有关反欺诈的规定内容相差不大，实践证明，这

7、类规定的域外适用很少遭受其他国家的抵制。此外，一些国（区）际组织也在不遗余力地推进各国证券法律实体规定的协和，如欧州复兴开发银行在1994年就出台了《证券交易示范法》供欧洲各国证券立法参考。103、通过相互承认和互惠进行调适。目前，世界上许多国家都通过承认其它国家的做法以协调各国立法差异带来的冲突问题，如几个资本输出国（英、法、日、澳大利亚等）均允许到本国发行证券的外国企业提供根据其母国的会计和审计准则制作的财务会计和审计报告；同时，承认外国证券商的地位并允许其从事一定的业务。11同时，各国也通过互惠来调适立法上的差异。例如，美国在其1990年对1