美国不动产施工留置权综述——兼论中国物权法设立施工留置权论文

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1、美国不动产施工留置权综述——兼论中国物权法设立施工留置权论文摘要:任何人享受他人劳动而不付款都是不当得利和不公平。不动产留置权向建筑工人和供料人提供了一种有效的法律救济。但不动产留置索赔人应登记其留置权而不是占有不动产，如同不动产抵押那样，以利物尽其用。文章综述了美国不动产施工留置权的特点、程序、操作和规则，并阐述了美国的业主付款防卫制度和信托基金。为了解决工程拖欠款问题，我国物权法应设立不动产施工留置权。关键词：物权法;不动产留置权;工程拖欠款;优先权;付款防卫;信托基金2005年7月10日，全国人大常委会公布了《中华人民共和国物权法(草案)》(下称物权法草案)，向社会公开征求意见

2、。据《建筑时报》2005年7月18日报道，物权法草案应否设立不动产施工留置权的问题引发了建筑业与法学理论界之间的争论。1法学通说.freelan'sLien(技工和供料人留置权)、ConstructionLien(施工留置权)、LiensforLaborandMaterials(劳动和材料的留置权)，LiensofMechanics,LaborersandMaterialmen(技工、劳动者和供料人的留置权)。有些州Mechanic’sLien还适用于修造船舶、机器以及制砖、伐木等。汽车维修保养业的车辆留置权亦称Mechanic’sLien。1987年美国统一州法律国家委员会公布了《

3、统一施工留置权法案》(UniformConstructionLienAct)，但至今未被各州采纳。此外，美国有《统一联邦留置权登记法案》，该法案继承并取代了1966年的《统一联邦税金留置权登记法案》(UniformFederalTaxLienRegistrationAct)；业主欠税时政府将依法登记留置权，以保护税金的优先权并使他人准确评估业主的债务风险。许多国家的税金并无绝对优先权，例如拿破仑法典第2098条规定:“国库的优先权及其行使的顺位应依其有关法律的规定。但国库不得因取得优先权以损害第三人早先取得的权利。”3本文将美国建筑业的Mechanic’sLien称为“施工留置权”，

4、以区别其它行业的Mechanic’sLien。3留置权的成立方式留置权与其它担保物权的最大不同在于具有二次效力。第一次效力是成立留置权(扣留财产的客体或财产的权利)，第二次效力是实现留置权(折价或拍卖)。美国成立留置权的主要方式有以下3种：(1)占有制。例如，保管人和运输人的留置权。(2)登记制。例如，汽车维修人可选择占有汽车，也可以放弃占有；如果车主不按约定支付维修费，维修人可在车辆登记机构登记留置权；车主仍不付款时，维修人可委托专业公司捕捉该汽车并拍卖之。(3)声明制。例如怀俄明州宪法§29.7.101(a)(ii)款规定了一种动物喂养人留置权，被欠款的喂养人可向州国务卿办公室提

5、交留置权声明(LienStatement)。英美法系的Lien分类为PossessoryLien(占有留置权)、EquitableLien(衡平法留置权)等。我国目前只有占有留置权，不占有财产的Lien往往译为“优先权”，例如《船舶优先权和抵押权国际公约》(InternationalConventiononMaritimeLiensandMortgages)。4美国施工留置权的特点在美国，施工留置权法律是强制执行的，与之冲突的合同条款无效。这是一种严格性遵从的法律，有许多必须依时遵从的程序要件。涉及施工留置权的文件均有法定格式和标准用语，并必须以有回执的保证邮件或挂号邮件递送，否则无

6、效。这种法律还要和其它相关法律一并执行。债权人稍不小心就会丢失留置权。各州最高法院都严格地解释这种法律而不按普通法创造法令，遇到问题往往就会修订法律。例如犹他州法典(UtahCode)第38篇(Liens)第1章(Mechanic’sLiens)已于2005年1月5日公告修订，该章近10年来修订了6次。如此频繁地修订一部已有100多年历史的法律，这反映了法律必须适应社会经济发展的立法理念。4.1施工留置权适用范围施工留置权的适用范围一般是：建筑物、构筑物、附属设施和设备、土地平整、挖填土、管网、绿化、植树、道路、高速公路、铁路、隧道、桥梁、码头、油田、气田、矿井，等等。通常定义出土地

7、、建筑两大类。美国通说，施工留置权适用于财产的Improvements(改良)，该术语指财产的建造、改造、更新、扩建、装饰、安装、拆除、迁移、维修等。术语PublicImprovements不是指公共政策的改革而是指公共财产的改良工程。4.2施工留置程序(1)签约或进场后，潜在留置者向业主递送通知。有些州还要求在不动产登记机构办理预登记。(2)最后一次履行工作或供料后，或者工程完工或终止后，债权人向不动产登记机构申请登记留置权。(3)留置权人通知业主、承包