占有制度若干问题研究

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1、占有制度若干问题研究[摘　要]占有是物权的起点。占有制度的存在，弥补了所有权制度和他物权制度的空白。占有与所有权、他物权共同支撑着物权制度。只有完整确立这三大制度的物权法才是完全意义上的物权法。[关键词]占有占有制度物权财产占有作为一个民法上的术语源远流长，可追溯到罗马法时代。随着社会经济的发展，占有与所有权相分离，成为一种独立的权利。占有制度与所有权制度和他物权制度在物权法领域形成三足鼎立的格局。我国现行民法通则却没有规定占有制度，这一立法缺陷势必在物权法中得到改正。如何构建占有制度就是本文探讨的重点。一、关于占有制度（一）占有的概念英国学者Solm

2、ond认为：“在整个法律理论中，没有什么概念比占有更难以定义。占有确实是一个非常含糊的字眼。”[1]占有概念的难以定义，使得其从罗马法至今，都没有一个确切的表述，并因此影响到立法的形态各异与自相矛盾。占有概念源于罗马法。占有（possessio）一词是由“posse”（权力、掌握）和“sedere”（设立、保持）二字合成。《十二表法》中并未对占有加以定义，但规定了在所有权发生争议时，占有事实所发生的法律效力。由于罗马法对占有概念的回避，形成了后世对占有概念的长期争论。争论的焦点在于占有是一种事实还是一种权利。罗马法中占有（possessio）作为一般用

3、语，是法律所保护的常态。占有是一种事实而不是权利。“占有在罗马人那里是指一种使人可以充分处分物的、同物的事实关系，它同时要求具备作为主人处分物的实际意图。”[2]占有包括两个构成要件；一是对物的管理控制，在罗马法中称之为占有体素；二是将物据为己有的意图，罗马法中称之为占有心素。前者一般依社会观念根据时空特征予以认定。至于后者，虽然古罗马法学家保罗认为占有心素以占有的意思为必要条件，但罗马法对此并未作出明确的规定。对占有心素的定性分歧，并没有影响古罗马法学家认定占有为一种事实的结论。在罗马法中，占有与持有（detentio）不同，持有也叫做自然占有（po

4、ssessionaturalis），为不受法律保护之支配力。反之，受法律保护的，称为法律上占有（possessiocivilis）或仅称占有。[3]日尔曼法中，占有是日尔曼物权法的核心概念。日尔曼法之占有（Gein)2.建立占有制度，使占有获得独立的法律地位，可以充分发挥其对物的利用的保护功能，弥补现行立法对占有的保护不足，有利于对交易安全的保护。罗马法与法国民法的占有只是所有权取得、存在与推定的特定方式。德国、瑞士、日本民法将占有的主体范围扩大到所以人以外的一切民事主体，从而使占有从所有权领域解放出来。占有除了被用于推定所有权存在和确认所有权的时效取

5、得外，更多地被用以处理占有人与除所有人以外的一切非占有人之间的关系。[8]这正是物权法从以物的所有为核心到以物的利用为重心的转化。到了当代，生产的高度社会化有力地冲击着传统的物权制度与物权理论。对物的占有已发展到可以其占有权利排斥对物的所有，占有不仅是一种对物的管领的事实状态，而且是对物的管领的权利状态。如面对股份有限公司股东所有权与公民法人财产权，人们往往无法说清法人财产权是一种什么性质的权利，如果能认识到，公司法人制度下的占有已是一种高度独立的权利，那么就不必囿于所有权理论中的“一物一权”原则而无法解脱。3.建立占有制度，有利于我国在摒弃旧的物权体

6、系的同时，从中移植一些我国欠缺的制度。这表现在：第一，善意取得制度的建立离不开占有制度的创立。按占有制度之规定，当转让人无权转让他人之物时，基于占有效力，善意受让人之第三人可取得受让物之物权。迄今为止，我国目前仍未建立起完整的善意取得制度，这与占有制度的欠缺是不无关系的。第二，取得时效的建立离不开占有制度。目前我国只有诉讼时效（消灭时效），而无取得时效之制度，这就导致了利用他人财产之人在诉讼时效届满后基于何种理由继续占有他人财产的问题。可见，设立取得时效不单单是时效制度的要求，也是占有效力使然。基于上述理由，在我国民法中建立完全独立于所有权制度的占有制

7、度是我国超越大陆法系对占有的错位的必然。4.建立占有制度，可以为占有诉权提供实体法上的依据，树立我国对法律秩序尊重的观念。在罗马法时期，占有就受大法官令状的保护。“权利”的要素一为利益，一为法律的保障。[9]而对权利保障的最终方式只能是诉讼保护，对权利实行诉讼保护，就必须要有实体法上的依据。因此，占有制度还要明确界定占有权人的权利义务内容。没有独立的占有制度，占有人的权利就无法上升为法律权利，也就无法得到法律的诉讼保障。完整的占有制度的建立可使占有的保护有法律程序可依，从而增强对法律程序的尊重。（三）如何构建我国物权法中的占有制度构建我国物权法中的占有

8、制度，应明确以下几点：1.理念的转变。注重财产利用的思想和理念，形成占有及占有权的法律功能，负