泛美卫星公司涉税案分析

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1、泛美卫星公司涉税案分析摘要：泛美卫星公司涉税案是2002年北京行政诉讼案，最终以北京国税第二税务所胜诉。本案第一、要明确中国是否有征税的权利；第二、中国应依据何法进行征税。这两个问题解决至关重要，下面，我将进行逐层分析。关键字：征税；权利；依据一、争议焦点1994年4月3日泛美卫星公司与中央电视台签订《数字压缩电视全时卫星传送服务协议》，央视支付了订金、保证金、季度服务费和设备费。泛美卫星公司认为属于营业利润，北京市国税局认为属于特许权使用费(税收协定上的)以及租金(国内法上的)。二、适用何法确定收入的性质泛美卫星公司是美国的一家

2、公司，且中国未设常设机构，所以，泛美卫星公司是外国企业。涉税规定应根据《外商投资企业和外国企业所得税法》。依据《外商投资企业和外国企业所得税法》协定：“中华人民共和国政府与外国政府所订立的有关税收的协定与本法有不同规定的，依照协定的规定办理”，直接导致优先适用《中美税收协定》。根据上述分析，被告理所当然应该适用《中美税收协定》来确认和判定原告收入的法律性质。三、《中美双边税收协定》的特许权使用费关于特许权使用费，第11条有一个明确的定义：“特许权使用费”一语是指使用或有权使用文学、艺术或科学著作，包括电影影片、无线电或电视广播使用

3、的胶片、磁带的版权，专利、专有技术、商标、设计、模型、图纸、秘密配方或秘密程序所支付的作为报酬的各种款项，也包括使用或有权使用工业、商业、科学设备或有关工业、商业、科学经验的情报所支付的作为报酬的各种款项。”从这一规定可以看出，特许权使用费的范围是相当广泛的，既包括通常所理解的狭义的特许权使用费，也包括通常所理解的租赁费、信息费等。因此，从《中美双边税收协定》的规定来看，将泛美卫星公司的收入归入“使用或有权使用工业、商业、科学设备或有关工业、商业、科学经验的情报所支付的作为报酬的各种款项”作为特许权使用费。四、中国享有征税权根据《

4、中美双边税收协定》第11条的规定，泛美卫星公司的收入可以归入“特许权使用费”的范畴，同时，根据其第11条的规定：“发生于缔约国一方而支付给缔约国另一方居民的特许权使用费，可以在该缔约国另一方征税。然而，这些特许权使用费也可以在其发生的缔约国，按照该缔约国的法律征税。但是，如果收款人是该特许权使用费受益所有人，则所征税款不应超过特许权使用费总额的10%。”中国作为特许权使用费发生的缔约国有权按照我国的法律征税，但是税率不得超过10%。五、国内法的特许权使用费　　国内法关于特许权使用费的规定就相对比较狭窄，如《涉外企业所得税法实施细则

5、》第6条将来自中国境内的特许权使用费界定为“提供在中国境内使用的专利权、专有技术、商标权、著作权等而取得的使用费”。《个人所得税法实施细则》第8条规定：“特许权使用费所得，是指个人提供专利权、商标权、著作权、非专利技术以及其他特许权的使用权取得的所得;提供著作权的使用权取得的所得，不包括稿酬所得。”这里的特许权使用费仅仅包括对“特许权”使用的对价，并不包括对机器设备使用的对价——租金，之所以将稿酬所得排除在外，是因为我国个人所得税法对稿酬所得采取轻课税措施，与一般特许权使用费征税方法不同。《企业所得税暂行条例实施细则》第7条规定：

6、“特许权使用费收入，是指纳税人提供或者转让专利权、非专利技术、商标权、著作权以及其他特许权的使用权而取得的收入。”这里一方面没有将租金包括在内，另一方面没有将稿酬所得排除在外，因为在企业所得税法上，稿酬所得与其他特许权使用费所得在税收待遇上是一致的。海关总署2003年5月30日发布的《中华人民共和国海关关于进口货物特许权使用费估价办法》第2条规定：“本办法所称特许权使用费，是指进口货物的买方为获得使用专利、商标、专有技术、享有著作权的作品和其他权利的许可而支付的费用，包括：(一)专利权使用费;(二)商标权使用费;(三)著作权使用费

7、;(四)专有技术使用费;(五)分销或转售权费;(六)其他类似费用。”这里实际上拓展了特许权使用费的范围，将“分销或转售权费”以及“其他类似费用”包括在内。可见，从整体上来看，我国国内法对特许权使用费的界定是比较狭窄的，而且明确将租赁费排除在外，个别法律法规分别根据需要而将稿酬所得排除在外，或者将分销或转售权费包括在内。所以，从国内法的规定来看，则难以将泛美卫星公司的收入归入“特许权使用费”的范畴。作为“特许权使用费”的泛美卫星公司的收入并不在我国“特许权使用费”的征税范围之内，而在我国“租金”的征税范围之内。这里就产生了一个两难的

8、困境：如果认为税收协定的效力严格高于国内法，那么，税收协定关于该笔收入性质的判断也应该适用于国内法，这样，该笔收入就不属于我国国内法意义上的特许权使用费，因此，我国不能对该笔所得征税。但是，税收协定也明确规定了“按照该缔约国的法律征税”，也就是可以