试析我国破产管理人制度的完善论文

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1、试析我国破产管理人制度的完善论文..论文摘要我国《企业破产法》所规定的破产管理人制度具有积极意义，但也存在一些与物权法相关制度冲突的问题。修改和完善破产管理人制度，应当借鉴英美法系国家立法，增设临时管理人制度，针对不同的破产程序为临时管理人和管理人设定不同的权利义务；变更管理人的产生时间为破产宣告时；规定若不具备宣告条件，临时管理人应当及时与债务人完成交接。论文关键词破产管理人制度完善2007年6月1日实施的《中华人民共和国企业破产法》（以下简称《企业破产法》）确立的破产管理人制度，在企业破产实务处理过程中发挥了积极作用，能够防止债务人

2、转移资产、低价无偿处置资产、毁弃账簿等损害债权人利益的行为发生..，然而该制度也存在一些与物权法相关制度冲突的问题。本文拟通过与英美法系国家破产管理人制度对比的基础上，剖析破产清算、重整以及和解宣告前程序中破产管理人制度存在的不足，明确破产管理人的性质与权责，提出完善破产管理人制度的意见和建议。一、破产管理人制度的设立（一）破产管理人的概念破产管理人的称谓在各国有所不同，大陆法系国家一般称为破产管理人，英美法系国家称为破产受托人，日本称为破产管财人。对于破产管理人的概念，较为普遍的认识是：破产管理人是指破产宣告后，全面接管破产企业，并负

3、责破产财产的清理、保管、估价、处理和分配等清算事务的专门机构或个人。破产管理人有广义和狭义之分，狭义的破产管理人是指专事负责破产清算事务的专门机构或个人；广义的破产管理人是指既负责破产清算事务，也负责破产重整和和解程序中的管理事务。我国《企业破产法》并未对破产管理人的概念进行界定，但是该法将破产清算、破产重整和和解中的管理人统称为破产管理人，可以看出我国的《企业破产法》采用的是广义上的破产管理人概念。（二）破产管理人的产生1.破产管理人的产生方式纵观各国立法例，破产管理人的产生方式主要有三种：（1）由法院指定。采用法院指定方式的国家，法

4、院在破产程序中居于主导地位，对破产管理人选任享有独立的司法权，任何主体包括债权人会议均无权干涉，若有不服，只能提出异议，不能另行选任。日本、韩国、意大利、法国采用此种立法例。（2）以债权人会议选任为原则，法院等其他机构选任为补充。美国1978年联邦破产法典即采用此立法例，按照该法典，破产管理人由债权人会议选任，只有债权人会议不选任，或选任的人辞职、死亡时，根据案件需要，才由联邦受托人选任或由其选任的临时受托人出任破产管理人。（3）以法院选任为原则，债权人会议选任为补充。我国台湾地区破产法和德国新破产法即采用此立法例。我国《企业破产法》第

5、22条规定：“管理人由人民法院指定。债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或有其他不能胜任职务的情形的，可以申请人民法院予以更换。”由此可见我国采用的是第一种立法例，即管理人由人民法院指定，债权人会议只有异议权，但是否更换，仍由人民法院决定。所以在我国，人民法院的指定，是管理人产生的合法依据。2.破产管理人的产生条件按照破产法理论以及国际上通行的做法，破产管理人的产生取决于以下条件：（1）有破产事实发生。破产事实是指能够依法引起破产法律关系产生、变更、消灭的客观事实。按照《企业破产法》的描述，破产事实包括企业法人不能清偿到期债务，并

6、且资产不足以清偿全部到期债务或者明显缺乏清偿能力。当一个企业法人具备上述条件之一时，债权人、债务人或相关当事人便可以向人民法院申请破产清算、破产重整或破产和解。（2）人民法院裁定宣告破产清算、破产重整或破产和解。企业法人被裁定宣告破产清算、破产重整或破产和解，是破产法律关系成立的起始因素，各相关主体的身份和相互间的关系在此构架内发生质的改变。如债务人不再是民法意义上的普通债务人，转变为破产人；债权人不再是民法意义上的普通债权人，转变为对破产人持有法定宽容和谅解态度的债权人，其权利的行使，有赖于在破产管理人的安排下，在人民法院的监督下有序

7、的统一进行；债务人财产所有权不再充分完全地由债务人享有，而成为在破产管理人管理下的破产财产。破产法律关系的成立和相关主体间关系的变化，是破产管理人对破产企业进行接管并对其事务进行管理的制度保障。（三）破产管理人产生的立法体例破产管理人的确定分为两种立法例，大陆法系国家为宣告主义，即在宣告破产清算、重整或和解程序开始的同时指定破产管理人，以德国、法国和我国台湾地区为代表；英美法系国家为受理主义，即在破产、重整申请受理的同时指定破产管理人，以英国、美国为代表。我国《企业破产法》第13条规定：“人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定破产管理

8、人”，由此可见，对于破产管理人的确定，我国采用的是英美法系的受理主义。二、我国破产管理人制度的不足（一）破产法制度与法学原理、物权法相关制度存在冲突按照我国破产管理人的产生方式，人民法院在受理破产案件时，便