对完善我国国际私法立法的构想

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1、对完善我国国际私法立法的构想对完善我国国际私法立法的构想（一）世界国际私法立法的发展趋势首先，在立法体例上，日趋集中，出现法典化趋势。在现代民商事国际交往频繁的考验下，分散立法式带来的种种弊端暴露无遗；相反一些国家争相创造条件，推动本国国际私法法典化。自19世纪末以来，已在世界范围内掀起了一股国际私法法典化改革的浪潮，现已有数十个国家拥有国际私法法典。甚至一些英美法系国家也加入到该行列。在法典化趋势前提下，在国际私法在立法模式上，成文法国家存在着三种立

2、法模式，它们的共同点是内容涵盖冲突规范和程序规范，体系层次一般分为总则、分则和附则。其一，捷克斯洛伐克模式：将内容分为总则和分则，分则又分为冲突规范和程序规范。其二，意大利模式：在总则和分则基础上将分则的冲突规范与程序规范按照渐进式进行对应混合，也即分则每部分均按管辖权法律适用外国判决与仲裁裁决的承认与执行模式进行规定。其三，瑞士模式：总则分则均按渐进式对冲突规范和程序规范进行对应混合规定。其次，在立法内容上日趋完备和与时俱进，国际条约和惯例越来越受重视，许多新近领域已经涉及。如1979年《奥地利联

3、邦国际私法典》就将无形财产权及其契约关系列入其中；而1988年《瑞士联邦国际私法法规》则更是花大笔墨规定监护、亲子尤其是知识产权的法律适用。在国际条约方面，仅有关程序规范方面的公约就推陈出新，如1958年《关于承认与执行外国仲裁裁决公约》、《布鲁塞尔公约》、1988年《关于民商事管辖权和判决承认的卢加诺公约》以及2005年海牙《协议选择法院公约》。此外，在国际立法趋同化的推动下，国际惯例也受到越来越多国家的承认与遵守。再次，在立法技术上，规则与方法的结合得到加强，诸多先进技术得到推崇和适用。各国立法

4、不但关注冲突正义性、法律确定性和判决的一致性，同时也考虑实体正义性、法律灵活性和相关利益，从而使大陆法系崇尚的传统规则与英美法系力推的方法达成妥协，并实现完美结合，共同服务于国际私法立法实践。在立法上对传统冲突规则进行了一些软化处理。如增补连接点的数量，针对不同范围分割连接点。同时，在当事人意思自治原则、保护弱者原则、最密切联系原则方面加大实践力度；普遍适用有利原则、强制适用原则和除外条款以及折中适用反致。此外，立法出发点逐渐由主权优位向国际社会本位优

5、位方向发展。笔者认为，冲突法的发展目标在于达到判决定确定性和一致性，最终消除冲突。而这一目标就决定了国际私法的立法不同于其他部门法的立法，不应将目光放在一国之内，而应放眼整个国际社会。在理念上，不断着眼于各国法律的平等，通过消除或尽量避免不同法律间的冲突来实现国际民商事法律的协调，实现国际社会的整体利益。在形式上，加强主权国家之间的沟通与磋商，出台国际统一实体规范。在内容上，更加注重全人类的共同利益，不断对国际社会共同关注的国际环境侵害、太空商用、跨国

6、网络侵权的全球性问题进行立法。（二）完善我国国际私法立法的构想1.指导思想上的建议首先，摒弃计划经济时代后遗的立法宜粗不宜细，宁缺毋滥错误思想，确立与时俱进的精细、严谨立法思想。尽量减少立法上的真空、重复与矛盾。其次，彻底改变需要什么制定什么的短见、被动思想，确立有预见、有规划、有步骤的前瞻、统筹思想。应有超前意识，充分利用我国现状中的比较优势，对新兴领域主动尝试立法，不要惯于追随。应有整体意识，协调好与整个法律体系及各部门法之间的关系，促其良性、有序发展。第三，杜绝一味媚外的偏激思想，树立实事求是

7、、具体问题具体分析的实用性和效率型观念。一方面参考国际趋势，借鉴外国立法的先进成分，但关键在于结合本国具体国情消化、吸收，使其成为自己的法律。同时，在立法中注意从便于实践操作和提高效率出发，尽量避免资源浪费。第四，树立理论联系实践又服务于实践的观念，加大国际私法科教力度，大力培养国际私法后备人才，改善我国国际私法人才不足的现状。2.立法模式上的建议我国国际私法立法体例应该采用法典形式，具体建议参考1988年的瑞士模式，这是中国具体国情、国际私法独立性和国际社会发展的综合要求。首先，法典本身所特有优势

8、，如体系完整、适用简单、修改方便、公示性强、透明度高等，使得其成为结束中国国际私法立法混乱局面的首选。其次，中国是世界的中国，面对世界法典化的立法潮流，中国不可无动于衷，必须面对新形势，制定国际私法法典。尤其是在我国加入dash;法律使用外国判决的承认和执行进行规定。具体做法则是：一、将总则和分则严格区分。总则应该是总领冲突规范和程序规范的全局性规则，具体应该包括立法目的、宗旨、基本原则、外国人的法律地位、适用范围，国际条约、区际私法与本法关系，时际、人际法律冲突的解