《比较法总论》讲课提纲

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1、《比较法总论》讲课提纲一、教学目的和要求《比较法总论》是法理专业研究生班的必修课之一。按照学校的要求，本科目安排6讲，力图通过6次讲座的教学活动，使同学们对比较法的综合性基础知识有一个全面的了解和把握，在今后的工作实践中能够并善于用世界法制（法治）的眼光分析和判断问题，从而增强理性解决问题的自觉性。本课的重点是：比较法的概念、比较法的历史沿革、作用、法系的划分及影响，尤其二战后，美国法在西方取得理智上的主导地位、资本主义的两大法系的发展趋向、欧盟法的兴起及特点、法律全球化等问题。二、教学时间及考试方式共安排76学时，其中授课24学时，答疑辅导4学时、自学48学时；考试方式

2、为论文。三、授课内容第一讲：比较法的一般理论一、比较法及其历史沿革（一）比较法的内涵和外延比较法是一个具有多义性的概念，在国外比较法学家中有不同理解，英国法学家沃森（A．Watson）认为它是一种法律史和法理学的研究。德国比较法学家格罗斯费尔德（B．Grossfeld）则认为比较法是一种文化。但通说认为，比较法是对不同国家（或特定地区）的法律制度及其理论的比较研究。（二）比较法的历史沿革作为法学一门学科的比较法是诞生于欧洲的一门科学，也是一门比较年轻的科学。它起步于19世纪的最后一年1900年夏季巴黎举办的万国博览会之机召开的第一次比较法大会，并以建立一门独立的学科为目标

3、。比较法在20世纪开花结果，迄今在全世界范围已是盛况空前。但就其理论建构的尝试，主要还是在第二次世界大战结束后，以法国和德国为中心全力以赴展开的。现今比较法学几乎进入所有法学院的教学体系之中，他们之间相互借鉴、互相学习、取长补短，在繁荣各国法学理论，促进各国立法、执法以及司法等中起到了其它部门法无法替代的作用。（三）为什么要学习研究比较法？1．现实性看，法制大变革的需要。2．功能性看，法治是人类迄今为止找到的一个最不坏的治国理政方法和模式。3．局限性看，法制（法治）具有局限性。第一、法的变化落后于社会变化；第二、法律家的保守性与遵循先例；第三、从普遍法到国家法。二、比较法

4、的作用（一）比较法在理论上的作用1．扩展法学研究视野，深化对法律精髓的认识。西方法学家在谈到比较法的作用时，经常引用歌德的一句名言：“不知别国语言者，对自己的语言便也一无所知。”——不知别国法律者，对本国法律便也一无所知。2．确认不同法律体系的共性和法律发展的趋势。一方面，研究人类社会法律的共同性是比较法产生以来的一个主要使命；另一方面，通过对共同性的总结，运用大数法则或盖然性预测，研究法律发展的有规则性或常数关系，而这种关系不是建立在所谓理性、绝对精神的基础上，而是建立在不同法律集团、法系的主要国家的法律发展的共同性质上。（二）比较法在立法上的作用-5-1．从比较法历史

5、上看，比较法最初是从比较立法开始的。1831年在法国开设的世界上第一个比较法讲座以及1869年在法国建立的世界上第一个比较法学会，分别称为‘比较立法讲座“和”比较立法学会“，这些都不是偶然的。人们正是从立法工作中开始认识到比较法的价值。2．从比较法现实上看，通过对不同国家法律的比较研究，既加深了对外国法律的认识，也有助于对本国法律的进一步了解和改进。（三）比较法在司法、执法和律师业务中的作用比较法在立法中的作用是公认的。它在行政机关执行法律、司法机关适用法律以及律师业务中也具有重大作用。1．司法与行政机关都要进行法律解释。在西方权威的法律解释工作主要是由法院承担的，在中国

6、最高人民法院、最高人民检察院以及国务院及主管部门都具有一定的法律解释权，而法律解释是一个极为复杂的工作。2．适用国际法和外国法的案件中，比较法的作用凸显。3．律师在执行律务——办案和提供法律咨询过程中，特别在有关国际法和外国法事务中比较法知识对其拓展业务空间、取得更大事业成就可能具有关键作用。（四）比较法在协调各国法律中的作用根据半个世纪以来的经验和教训以及联合国的宪章和原则，和平与发展的时代主题，世界各国人民面临着以下五项庄严和迫切的要求：1．要创造安全可靠、长期稳定的国际和平环境；2．要恪守以主权平等和互不干涉内政为核心的国际关系准则；3．要建立互利互补、共同发展的新

7、型国际经济关系；4．要造成自主选择、求同存异的国际和谐局面；5．要共同对付人类生存与发展面临的挑战。三、不同法系和不同社会制度的法律1．法系是比较法研究中的概念。它是以法律样式、法律技术、文化传统等为参照系，将法律按类型所作的划分。主流比较法学家的代表人物法国的达维德认为，世界的法系分为5种：即大陆法系、英美法系、伊斯兰法系、印度法系和中华法系。2．按社会制度的不同，今天仍然是把世界法律划分为资本主义法和社会主义法。思考题：1．什么是比较法？为什么要学习、研究比较法？2．试述比较法的作用。第二讲：资本主义的两大法系及其对世界的