公司法及其司法解释价值取向评价(下)

《公司法及其司法解释价值取向评价(下)》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、公司法及其司法解释价值取向评价（下）主讲人：邹碧华七、股东权保护不充分（一）缺乏利润分配请求权的法律规定股东权的保护也不是很充分，比如说我们的利润分配请求权，我们《公司法》居然没有规定，公司股东作为一个投资人，这么核心的一项权利，居然我们在《公司法》上没有做明确的规定，利润分配请求权，尤其没有规定强制分配请求权，只规定了连续五年有利润不分配，有权退出公司，只做了这样的规定，这个规定是很软弱的。我觉得说句心里话，五年的时间以我们国家现有的财务制度，现有的管理水平把公司利润给蚕食掉很容易，蚕食一家公司的利润

2、，我相信如果我们头脑风暴的话，我们可以想得出500种方法来，出差的差旅费、福利待遇等等，完全很容易就把这些东西消耗殆尽。所以利润分配请求权《公司法》不做明文规定，我觉得是非常重大的缺陷。当然涉及到这类案件，实践中各地法院处理的不一样，上海法院是受理的，如果真的是有利润的话，仍然还是受理的，并不是法律没规定，我们就完全不受理，否则的话对市场经济秩序的保护太不利了。（二）对不正当关联交易的规制不足刚才我们这位同志也提到一个问题，讲到公司的董事长在外面和自己的朋友合开一个公司，然后那个公司到自己公司这边来，再

3、发生交易，收购财产，这些典型的关联交易，碰到这种情况怎么办？实际我们《公司法》对关联交易的规制实际上有一些特别的规定，比如说《公司法》不禁止，允许它发生，采用了容忍的原则，为什么要容忍呢？因为有很多是有利于公司的关联交易，比如公司成立的时候资金不足，资金不足怎么办？我可以找股东借，找董事借，我找他们借钱，这样可以帮助公司度过难关。再比如我公司的产品，现在的产品销售不出去，我可以让董事或者让哪个股东，他正好有路子，他去买下来他去销售，这也可以。所以《公司法》不完全禁止，那么不禁止采用什么办法来解决呢？最好

4、的解决方法第一是信息披露，交易的时候利害关系人必须把交易的信息向公司做完全的披露；第二表决回避，主要是表决回避，就是你涉及到利害关系人的时候，这个利害关系人不得参与表决，这也是很重要的，就是他的表决权不放在里面进行统计，这样的话也有利于保护公司这方面存在的问题。我们国家现在不正当关联交易的规制应该是非常严重的，严重到什么程度呢？我们上海曾经有一个很有名的超市，这个超市是几个香港、台湾还是新加坡人，他们到上海来投资，这些人玩法律玩得太精了，跑到塞班岛去注册成立了公司，再到境内来成立投资公司，投资公司成立以

5、后，再一个一个的设立超市门店，每一个超市门店都注册为有限责任公司，所以他特别聪明。所以每家公司的注册资本金基本上100万、200万的范围里面，这样的话成立以后超市生意特别火，收银台排长队。但是这家超市经营两年不到就倒闭了，接下来所有的供货商、债主都追上门来，每家超市基本上在5000千个债权人左右。但是后来一进去以后，法院发现这个超市根本就是空壳，后来一查账，就发现里面的奥妙了，超市成立的时候，不是要租房子，租房子找谁租，找房东租一年一百万。可是一看合同不是的，那个房子是公司的投资人、股东，董事去租下来，

6、可是他租给超市的时候500万，100万找房东租下来，500万租给公司，这样的话超市赚的钱都付房租了。等于事实上通过这个交易把利润都给转移掉了。包括租货架，货架去买一套，全部买下来也就50万，可是投资公司股东他去买下来，买下来以后他租给超市，一个月50万，这样的话一年下来，你说再有钱也经不起这么折腾，所以大概就是两年以后，这个超市就完全垮掉，留下一堆债权人，这些人都是有国外的护照的都跑掉了。接下来就出现了群体性的诉讼。上海地区5家门店，江苏、浙江各有2家，这样的话基本上多少个亿让他们卷走了，就是用关联交易

7、的方法卷走了。这里面我们规制这种交易的方法，股东承担什么责任，董事承担什么责任都没有明确规定，所以在这种情况下，我们的股东权的保护也好，债权人的保护也好，实际上完全落空。（三）董事责任的规定的不够彻底（略）（四）缺乏除权程序的规定（略）（五）知情权的救济方式仍然有不足我让他公司的账本给拿出来，他就是不拿出来，我要行使知情权，请求你把账本拿出来，我要求知道公司到底有多少利润，现在该分配了，作为一个股东来讲，他看不到自己公司的账，他要求行使知情权行不行，肯定行。我们现在知情权有几个不足的地方：第一个原始资料

8、该不该拿出来，我们实践中有很多争议，各个法院处理不一样，各个法官处理不一样，这个法官看见你感觉你的长相比较好，他说行了我就给你看一下，那个法官看看不喜欢你，我就不给你看，你怎么着吧，真的是这样。我在高院的时候我们后来定了一个知情权的规则，我们的理由是这样，除非你有正当理由，除非公司有正当理由，否则的话只要公司的股东认为有必要性就可以看。我要知道公司的盈利情况或者是它重大业务的情况，我不看到原始资料我怎么知道，所以这是一条。如果要是不给他看的