美国私募发行证券的转售问题研究论文

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1、美国私募发行证券的转售问题研究论文摘要：私募发行的核心问题是注册豁免及转售规范。美国法从认购人资格、转售数量、信息披露、报告等各个方面对私募转售问题进行了规范。我国法律对非公开发行证券的转售规定过于简单，存在很大漏洞，建议借鉴美国私募的规定，完善我国非公开发行证券转售制度。关键词：非公开发行；私募；注册豁免；证券转售美国证券私募制度的演变尽管证券私募制度在美国《1933年证券法》已经做了规定，但是对于私募与公募的界定一直处于模糊状态，SEC、美国最高法院等都试图对私募与公募进行明确的界定。一、SEC早期对私募的界定为界定私募范围，SE

2、Cl935年以函件解释的形式发布了判定私募的四个标准：(1)购买者人数、购买者彼此之间的关系以及购买者与发行人之间的关系；(2)发行单位的数量；(3)发行的金额；(4)发行的方式。SEC在函件中认为，如果购买人数超过25人则不被认定为私募。在1953年美国联邦最高法院SECV.freelericanIntemational和SEC.ontinentalTobaccoCo.，两案中确定发行人应证明购买人与发行人已建立了特殊的关系，而购买人可以凭借此特殊关系，取得证券注册所应披露的有关信息，此外，发行人还需要证明每位购买人均不需要《193

3、3年证券法》的保护。HillYorkCorp，v.AmericanInternational和SEC.ontinentalTobaccoCo.，所确立的原则大大加重了私募发行的条件，使得私募的可能性大大降低。三、Rule506安全港SECl982年颁布实施RegulationD，其中Rule506规定的是私募发行的安全港规定，Rule506对私募进行了详细的规定，并较传统判例对私募的界定有很大的不同。1.认购人数的限制和计算Rule506限制的是认购人的数量而非购买人的数量，在Rule506规范下，只有两种人有资格作为Rule506私

4、募的认购人：(1)合格投资人(accreditedinvester)：(2)非合格投资人但认购人本身或其受托人具有商务或财务专业背景(Sophisticaledpurchaserorrepresentative)。发行人必须合理确信第二类认购人的数量不得超过35人，如果针对第一类投资人作为认购对象，则不受人数的限制。第一类投资人包括第二类投资人的关系人以及八类合格投资人。第二类投资人的关系人包括：(1)与认购人有相同住所的亲属、配偶或配偶的亲属；(2)认购人与其关系人合计享有超过50%利益的信托和遗产；(3)认购人与其关系人合计持有超

5、过50%权益的公司或其他法人组织。八类合格投资人包括：(a)机构投资人(institutionalinvest)，包括银行、经纪商或自营商、保险公司、经《1940年投资公司法》注册的投资公司及企业发展公司、小企业投资公司、资产超过500万美元的退休基金；(b)经《1940年投资顾问法》注册的私人企业发展公司(privatebusinessdevelopmentpany)；(c)依所得税法享受免税待遇的机构，包括股份有限公司、信托及合伙等机构，其总资产必须超过500万美元，且其成立的目的不是为了认购私募证券；(d)发行人的内部人，包括公

6、司的董事、高级管理人员或无限责任合伙人；(e)净资产超过100万美元的自然人；(0最近两年合计所得平均超过20万美元或与其配偶最近两年合并所得超过30万美元，且当年度所得可合理预期达到相同金额；(g)总资产超过500万美元的信托财产，其成立的目的不是为了认购私募证券，且信托的决策人应该符合Rule(b)(2)(ii)的规定；(h)任何全部由合格投资额人作为权益所有人组成的机构。2.发行人的信息披露义务Rule506将认购人分为合格的投资者和虽非合格投资者但其本身或其受托人具有商务或财务专业背景两类。SEC认为，合格投资人由于其承担风险

7、的能力、谈判能力或与发行人的特殊关系，可以自行收集或要求发行人提供注册时所需要的信息，如果发行人私募对象均为合格投资人，则发行人不需事前提供Rule506(b)(1)(ii)所要求的信息，但是，如果发行人私募对象包括第二类人，发行人则需要提供Rule506(b)(1)(ii)所规定的信息。信息披露的内容根据发行人是否属于申报公司而区别对待。3.募集方式根据Rule505(2)规定，发行人或任何为发行人处理实务的人，不得以任何一般劝诱或广告方式募集或出售证券。一般劝诱和广告包括以下各种方式：(1)任何登载于报纸、杂志、其他类似于平面媒体

8、或广播电视媒体的广告、文章、通知或其他意思表示形式；(2)以一般劝诱或广告形式邀请不特定人参加说明会或会议。禁止一般的劝诱或广告并不是一概禁止任何的劝诱和广告，对于有限度的劝诱和广告(1imitedsolication0