略论独立董事制度分析

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1、略论独立董事制度分析近几年来，越来越多的上市公司董事会引入了独立董事，独立董事在董事会中也起着　越来越重要的功能。目前，独立董事制度已成为完善我国公司治理结构的焦点，并被社　会各界寄予厚望。管理层对此亦格外关注。早在1997年证监会发布的《上市公司章程指　引》中，就规定上市公司可以根据需要设立独立董事。2001年8月16日，中国证监　会又专门发布了《有关在上市公司建立独立董事制度的指导意见》(以下简称《指导意　见》)，对上市公司设立独立董事制度提出了强　　　　一、独立董事制度探源　　独立董事首创于美国。在英美的公司法制中并无董事和监事的权力分立制度，而　完全由董事会

2、主掌了公司的一切资源。(注摘要：张民安摘要：《现代英美董事法律地位探究》　，法律出版社2000版，第12页。)在此种背景下，为避免董事滥用其权限，亦即基于有　效监督董事及公司管理层行为的需求，英美遂逐渐发展出独立董事(IndependentDirector)制度，通过独立董事的参和董事会以有效监督公司的经营及发展状况。　　所谓独立董事，一般是指不实际执行公司业务(非管理层的)，和公司及其控制者并无　利害关系，并具有相当的品质、经验和能力来监督及评估公司管理层运作的董事。独立　董事的主要特征在于其和公司的控制者以及股东间并无利害关系，并且不承担公司实际　执行业务的任务

3、。其职权和一般董事相同，他不但可通过客观行使董事职权的方式来监　督公司的运作，并且可透过其积极的参和各种委员会运作来影响公司的决策和经营。　　在美国公司法中，董事可分为内部董事和外部董事。在采取两分法的情况下，外部董　事和独立董事有时互换使用。假如采取三分法，董事可以分为内部董事、有关联关系的　外部董事和无关联关系的外部董事。其中，只有无关联关系的外部董事才可被称为独立　董事。内部董事是指兼任公司雇员的董事；有关联关系的外部董事是指和公司存在实质　性利害关系的外部董事。独立董事则是指不在上市公司担任董事之外的其他职务，并和　公司及其大股东之间不存在可能妨碍其独立作出

4、客观判定的利害关系(尤其是直接或者　间接的财产利益关系)的董事。由于独立董事不兼任公司的经营管理人员，独立董事属　于外部董事的范畴。又由于独立董事不和公司存在实质性利害关系，独立董事又不同于　其他外部董事，尤其是股东代表董事。　　美国证监会早在1930年就已经开始建议公开发行公司采用独立董事制度。《1940年投　资公司法》规定至少40%的董事必须为独立人士。1977年经美国证监会批准，纽约证券　交易所引入一条新规定，要求每家上市的本国公司在不迟于1978年6月30日以前设立　并维持一个专门由独立董事组成的监督委员会，这些独立于管理层的董事不得有任何会　影响他们作为委

5、员会成员独立判定的关系。(注摘要：何美欢摘要：《公众公司及其股权证券　》，北京大学出版社1999版，第513页。)　　独立董事制度在美国设立之初，争议颇多。但随着时间的推移，在美国股权分散的大　型上市公司中，独立董事已经成为董事会中的多数。从实证探究看，此制度对于防止公　司经营阶层的徇私舞弊等卓有成效，甚至有许多探究显示，上市公司外部董事愈居多数　，经营业绩愈好。独立董事制度在美国已逐步为大多数人所接受。　　独立董事制度之所以被认为有助于企业经营的监督、管理，其主要原因在于这些独立　董事和公司股东及公司经理人之间并无实质的利害关系(亦即有较强的第三人性格)　，在董事

6、业务的执行上被认为较能公正、客观地行使其职权。另一方面，若欲寄望独立　董事的存在能够真正地影响企业的运作，则必须赋予独立董事介入企业的经营的实质权　利，必须对于独立董事的选任加以严格要求，并予以充分的授权。　　在美国公司的实际运作上，独立董事除了行使董事会职权的方式外亦即利用参和　重要决策决定及选任、解任经理人员等方式来影响公司的经营以外，最主要的，他们还　参和了各种经董事会授权成立的各个委员会如提名委员会、报酬委员会、审计委员会等　的运作，非凡是监督委员会。这些委员会依其不同的授权范围，主导、监督了公司的经　营管理状态，经由对各委员会的参和，独立董事因而能够有效地

7、发挥其监督功能。　　独立董事制度在其他市场经济国家也得到确立。例如，据经合组织(OECD)1999年调查　结果表明，董事会中独立董事所占的比例在英国为34%，法国为29%。独立董事制度对于　提高公司决策过程的科学性、效益性、平安性，加强公司的竞争力，预防公司总裁和其　他公司内部控制人为所欲为、鱼肉公司和股东利益，强化公司内部民主机制，维护小股　东和其他公司利害关系人的利益发挥了积极功能。　　二、我国独立董事制度存在的新问题　　我国《公司法》并未规定独立董事制度，但该制度率先在我国海外上市公司中试点。　国家经贸委和中国证监会1999年联合发布的《有关进一步促进境外