民商法论文：中国近代民商法学的诞生与成长

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1、民商法论文：中国近代民商法学的诞生与成长本文导航1、首页2、民法之意义3、设立监察人【摘要】为您提供民商法论文：中国近代民商法学的诞生与成长参考，以及写作指导和格式排版要求，解决您在写作中的难题。【出处】《法商研究》2004年第1期【关键词】中国;近代民商法学【写作年份】2004年【正文】鸦片战争以后，西方近代民法开始传入中国。1880年，在北京同文馆担任教习的法国人毕利干(Billequin,AnatoleAdrien,1837-1894)翻译出版了《法国律例》一书，其中近一半篇幅是民律部分。这可以说是西方资产阶级民法第一次正式传入中国。[1]随着民

2、法的传入，西方民法学也开始进入中国。1902年，由基督教会所设立之上海广学会出版了《泰西民法志》(英国人甘格士著，胡贻翻译，上海蔡尔康删订),这是中国正式引入的第一部西方民法学专著。[2]之后，在沈家本主持下，修订法律馆开始大量地翻译引进西方尤其是日本的民法学著作，如富井政章的《民法原论》、梅谦次郎的《民法讲义》、志田钾太郎的《民法总则》等。至1949年，中国已出版各种民法学的教材、专著和资料汇编约1200种。除了著作、教材和资料汇编之外，民国时期我国学术界还发表了众多民商法学的论文，总数约有2500余篇。在民商法学成果出版发表的同时，中国的民商法学教

3、育活动也开始勃兴。在1905年创办的京师法律学堂，民法学、商法学、与法学通论、宪法学、刑法学等一起，分别是第一学年和第二学年的主干课程。之后，至1949年民国政府解体，凡是设置有法律系或法学专业的大学，都开设了民法学和商法学的课程。在上述背景之下，中国近代民商法学开始形成并日渐壮大。二在中国近代民商法学形成和发展的过程中，严献章、熊元楷、梅谦次郎、黄右昌、李祖荫、李宜琛、胡长清、曹杰、李谟、梅仲协、余昌、王效文、王孝通、史尚宽等人的成果具有重要的意义，因此有必要对其中几部经典作品作一些比较详细的介绍与评述。(一)严献章、匡一、王运震编辑《民法总则》[3

4、]《民法总则》一书，是中国最早一批从国外引入的民法学著作之一。原著者为日本著名民法学家、《日本民法典》起草人之一梅谦次郎(1860-1910)。编译者严献章、匡一、王运震生平不详，估计系赴日本留学法律者。严献章除了翻译本书之外，还翻译了日本国际法学家有贺长雄的《战时国际公法》(东京清国留学生会馆1907年版)一书。《民法总则》一书以梅谦次郎讲课之笔记为主，吸收其《民法原理》和《民法要义》编辑而成，于1905年由设在日本东京的湖北法政编辑社作为法政丛编第四种出版发行。本书作为阐述日本民法总则的作品，共分三章，第一章为私权之主体，第二章为私权之客体，第三章

5、为私权之得丧。下面略作评述。1.民法概述民法的性质可从六个方面来理解：一是民法是制定法，而非性法(自然法、习惯法);二是民法是国内法而非国际法;三是民法为私法而非公法;四是民法为实体法而非程序法;五是民法为普通法而非特别法;六是民法为随意法而非命令法。2.私权之主体私权之主体，讲的是人对于物和人对于人原有之资格。在日本民法上，主体就是自然人与法人。民法上的自然人，首先必须具有权利能力，它因人的出生而产生，[4]因人的死亡而消失。[5]外国人的权利能力，以国际法为准。民法上的人，还必须具有行为能力，不具有者又分为下述四种情况：绝对的无能力(幼儿、白痴等)

6、、限定的无能力(某些禁治产者如心神耗弱者等)、特别的无能力(已达成年但尚未解除监护之时的成年人、在订立契约之时的妻子)、一般的无能力(年龄因素的无能力、精神因素的无能力、婚姻因素上的无能力)。在私权之主体中，除自然人之外，就是法人。法人是一种拟制的人，因法律赋予它一种人格，从而能够享受权利和承担义务。法人之设立，必须符合法律之规定，要有官厅许可或符合设立准则以及法人成立之行为。法人的管理机关，一般为理事、监事、总会、上级主管官厅。法人因破产、许可之取消、总会的决议、社员的亡缺等原因而归于解散。法人解散时，对债权债务必须依照法律规定的程序进行清算。3.私

7、权之客体关于私权之客体，学者的观点是有分歧的，有谓权利之目的为客体者的，有谓物是权利之客体者的。原著者认为，理解客体应从四个方面来把握：一是物权以其所有物为客体;二是债权以债务者履行之行为为客体;三是亲族权以他人或他人之行为为客体(如父亲惩戒儿子时，儿子就是客体;父亲让儿子履行某项义务时，儿子的行为就是客体);四是无形财产权以权利者之行为为客体(如著作权人、商标权人之行为等)。4.私权之得丧私权之得丧，主要有三方面的原因：一是法律行为，如因继承而取得遗产权、因订立契约买卖货物而取得所有权或转让所有权等;二是时效，如因先占满时效而取得土地及其他物品权，或

8、因在时效期间内不行使权利而丧失所有权等;三是以上两者之外的法律上的原因，如著作权、专利权、商标