论基本权利的防御权功能论文

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1、论基本权利的防御权功能论文从立宪主义的精神来看，公民基本权利首先的作用在于对抗公权力，防止公民的生命、自由与财产受到公权力的侵犯，从而维护个人免受国家恣意干涉的空间。这种意义上的基本权利被称作“防御权”（Abl2与德国宪法学有着不同的权利理论和概念体系的美国宪法学，也开始接受和使用这一概念。See,DavidP.Currie,PositiveandNegativeConstitutionalRights,53U.Chi.L.Rev.868(1986).3参见陈宝音编著：《国外社会主义宪法论》，中国人

2、民公安大学出版社1998年版，页117－118。4关于防御权功能的定义，参见，李惠宗：《宪法要义》，元照出版公司2002年版，页91；李建良：“基本权利理论体系之构成及其思考层次”，《宪法理论与实践》（一），学林文化实业有限公司1999年版，页62－63；许宗力：“基本权的功能与司法审查”，《宪法与法治国行政》，元照出版公司1999年版，页156。5杰克·唐纳利：《普遍人权的理论与实践》，王浦劬等译，中国社会科学出版社2001年版，页32－33。6大沼保昭：《人权、国家与文明》，王志安译，三联书店2

3、003年版，页210。7芦部信喜：《宪法》，李鸿禧译，元照出版公司2001年版，页172。8曾康繁：《比较宪法》，三民书局，1978年第三版，页119。9李建良：“基本权利理论体系之构成及其思考层次”，《宪法理论与实践》（一），学林文化实业有限公司1999年版，页63－67。10关于受教育权的防御权功能，可以参考温辉博士对“受教育自由”的研究“。温辉：《受教育权入宪研究》，北京大学出版社2003年版，页37以下。11参见理查德·巴乌姆林等编：《联邦德国基本法释义》，赫尔曼·卢西特罕德出版社1984年

4、版，页249－267。中文资料可参见，庄国荣：“西德之基本权理论与基本权的功能”，《宪政时代》第十五卷第三期，页32－33。12参见陈新民：《行政法学总论》，作者自版，1997年修订六版，页23－24。13林来梵：《从宪法规范到规范宪法》，法律出版社2001年版，页223。14埃里克·方纳：《美国自由的故事》，王希译，商务印书馆2002年版，页291－293。15Carlan,.freelanandLittlefieldpress(1982),p3.16芦部信喜：《宪法》，李鸿禧译，元照出版公司20

5、01年版，页102。17“法律保留”和“公共利益”是确定基本权利界限的基本原则，也是立法机关限制公民基本权利所必须具备的条件。这两个原则都是宪法理论中非常复杂的问题，本文限于篇幅无法展开，另文探讨。18参见，杨建顺：《日本行政法通论》，中国法制出版社1998年版，页327。19翁岳生编：《行政法》，中国法制出版社2002年版，页30。20参见蔡震荣：《行政法理论与基本人权之保障》，五南图书出版公司1999年5月二版，页105－106。21林三钦：“论基本权利之侵害”，《宪法解释之理论与实务（第二辑）

6、》中央研究院中山人文社会科学研究所2000年版，页462－463。22李婧：“论违宪的概念”，中国人民大学2001年硕士论文，页42－43。