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时间:2018-07-07
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1、论基本权利的防御权功能论文从立宪主义的精神来看,公民基本权利首先的作用在于对抗公权力,防止公民的生命、自由与财产受到公权力的侵犯,从而维护个人免受国家恣意干涉的空间。这种意义上的基本权利被称作“防御权”(Abl2与德国宪法学有着不同的权利理论和概念体系的美国宪法学,也开始接受和使用这一概念。See,DavidP.Currie,PositiveandNegativeConstitutionalRights,53U.Chi.L.Rev.868(1986).3参见陈宝音编著:《国外社会主义宪法论》,中国人
2、民公安大学出版社1998年版,页117-118。4关于防御权功能的定义,参见,李惠宗:《宪法要义》,元照出版公司2002年版,页91;李建良:“基本权利理论体系之构成及其思考层次”,《宪法理论与实践》(一),学林文化实业有限公司1999年版,页62-63;许宗力:“基本权的功能与司法审查”,《宪法与法治国行政》,元照出版公司1999年版,页156。5杰克·唐纳利:《普遍人权的理论与实践》,王浦劬等译,中国社会科学出版社2001年版,页32-33。6大沼保昭:《人权、国家与文明》,王志安译,三联书店2
3、003年版,页210。7芦部信喜:《宪法》,李鸿禧译,元照出版公司2001年版,页172。8曾康繁:《比较宪法》,三民书局,1978年第三版,页119。9李建良:“基本权利理论体系之构成及其思考层次”,《宪法理论与实践》(一),学林文化实业有限公司1999年版,页63-67。10关于受教育权的防御权功能,可以参考温辉博士对“受教育自由”的研究“。温辉:《受教育权入宪研究》,北京大学出版社2003年版,页37以下。11参见理查德·巴乌姆林等编:《联邦德国基本法释义》,赫尔曼·卢西特罕德出版社1984年
4、版,页249-267。中文资料可参见,庄国荣:“西德之基本权理论与基本权的功能”,《宪政时代》第十五卷第三期,页32-33。12参见陈新民:《行政法学总论》,作者自版,1997年修订六版,页23-24。13林来梵:《从宪法规范到规范宪法》,法律出版社2001年版,页223。14埃里克·方纳:《美国自由的故事》,王希译,商务印书馆2002年版,页291-293。15Carlan,.freelanandLittlefieldpress(1982),p3.16芦部信喜:《宪法》,李鸿禧译,元照出版公司20
5、01年版,页102。17“法律保留”和“公共利益”是确定基本权利界限的基本原则,也是立法机关限制公民基本权利所必须具备的条件。这两个原则都是宪法理论中非常复杂的问题,本文限于篇幅无法展开,另文探讨。18参见,杨建顺:《日本行政法通论》,中国法制出版社1998年版,页327。19翁岳生编:《行政法》,中国法制出版社2002年版,页30。20参见蔡震荣:《行政法理论与基本人权之保障》,五南图书出版公司1999年5月二版,页105-106。21林三钦:“论基本权利之侵害”,《宪法解释之理论与实务(第二辑)
6、》中央研究院中山人文社会科学研究所2000年版,页462-463。22李婧:“论违宪的概念”,中国人民大学2001年硕士论文,页42-43。
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