经营判断原则与董事注意义务和责任的关系论文

《经营判断原则与董事注意义务和责任的关系论文》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、经营判断原则与董事注意义务和责任的关系论文〖摘要〗经营判断原则是美国公司判例法上的一个重要的法则。从实体和程序来看，它是实体规则与程序规则的统一。而从实体义务和责任来看，它即包含了对董事注意义务的原则性要求，也包含了对违反这一义务的归责原则，是义务规则与责任规则的统一。因此，经营判断原则在美国判例法上是一项包含着董事注意义务及其责任追究制度的一项基本原则，而不仅仅是目前国内许多学者所认为的“董事注意义务的补充”。〖关键词〗经营判断原则董事注意义务责任关系经营判断原则(BusinessJudgmentRule)1是美国司法

2、上针对股东就董事决策的失误或判断错误而提起诉讼时，法院立案和审判时法官所采用的一项基本原则。对这一概念的涵义.freelentRule”这一概念，国内不同学者翻译上存在差异。有的译为“经营判断准则”（见张开平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第189页）；有的译为“经营判断原则”（见刘俊海：《股份有限公司股东权的保护概论》，法律出版社，1995年版，第148页）；有的译为“商事判断规则”（见张民安：《公司法上的利益平衡》，北京大学出版社2003年版，第398页）；有的译为“业务判断规则”（见（美）罗

3、伯特.W.汉密尔顿.刘李胜译《公司法概要》，中国社会科学出版社1999年版，第255页）；而我国台湾学者一般译为“经营判断法则”（见刘连煜：《公司治理与公司社会责任》，中国政法大学出版社2001年版，第144页）。笔者基于本文之观点，认为应译为“经营判断原则”较为恰当。2BLACK’SLAWDICTIONARY,P181.3RobertCharlesClark,CorporateLaw,Little,Brownandpany,..1986,pp.124-125.4见刘俊海著《股份公司股东权保护》，法律出版社，1998年版

4、，第229-231页。5见徐晓松《公司法与国有企业改革研究》，法律出版社，2000年版，第109页。6见曹顺明《股份有限公司董事损害赔偿责任研究》（博士学位论文）。7见张民安《公司法上的利益平衡》，北京大学出版社，2003年版，第398页。8学者在研究二者关系时所称的“董事注意义务”，实际上仅指后来美国判例法和成文法中关于董事注意义务判断标准的规定。9参见刘俊海著《股份公司股东权保护》，法律出版社，1998年版，第229-231页。10关于董事与公司的关系有不同学说，学者多有研究，在此不便多述.11见耀振华《公司董事民事

5、责任制度研究》，《法学评论》1994年第3期。12见刘俊海《股份有限公司股东权的保护概论》，法律出版社1995年版，第185-186页。13见童兆洪《公司法法理与实证》，人民法院出版社2003年版，第171-172页。14见张文显《法理学》，法律出版社1997年版，第143页。15见童兆洪《公司法法理与实证》，人民法院出版社2003年版，第171-172页。16见张民安《公司法上的利益平衡》，北京大学出版社，2003年版，第367-368页。17LagunasNitrateCo.v.LagunasSyndicade(18

6、99)2Ch.392,435.18Francisv.UnitedJerseyBank423A.2d814(N.J.1981).19国内外许多学者在研究中都使用“免责”一词，笔者认为这是学者对经营判断原则含义的一种误解。这里使用“不承担责任”一词似乎更为恰当。