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1、推定的适用对民事诉讼证明责任分配的影响分析 摘要:在诉讼过程中,法官发现真实受主客观两方面的限制,无法对每一个要件事实都了如指掌真伪不明的情况必然存在。在理论界和司法实践中解决这个问题目前主要有2种方法:证明责任的分配与推定的适用。两者既有联系又有区别。在某些情况下,推定即证明责任分配的规范。正确认识推定和证明责任理论有助于指导司法审判的各项工作,从而防止裁判的随意性,使裁判更加客观公正。由于审判方式不同,本文仅研讨部分大陆法系国家与我国关于推定与证明责任分配的关系,英美法系则不在研究之列。 关键词:法律推定事实推定证明责任 中
2、图分类号:D925文献标识码:A:1009-0592(2010)12-336-02 一、推定的基本原理分析 关于推定的概念,理论界有各种不同版本的定义,通说认为推定是从已知的事实经过推论推断出的另一事实。大陆法系国家通常是将推定从内容上大体分为法律上的推定与事实上的推定两种,但在细微之处又有所不同。本文以下将简称法律上的推定为法律推定,事实上的推定为事实推定职称论文。 1.法国的分类方法 《法国民法典》第1349条规定:推定系法律或法官从已知的事实推论未知事实得出的后果。依该条规定,推定可分为法律上的推定和非法律上的推定。
3、前者是指,为特别法所加于一定行为或一定的事实的推定。下列情形为法律上的推定:一是法律根据某种行为的性质,推定其有违法律的规定而认为无效;二是法律规定在某种特定情况发生时成立所有权或解除债务;三是法律对于确定的裁判所规定的效力;四是法律对于一方当事人的自认或宣誓所规定的效力。后者是指,由审判人员根据学识与智慧定之,但审判决人员只得为真诚的、正确的、而且前后一致的推定,并且只于法律许可用人证的情形始得为之,但在欺诈为原因而提起取消证书之诉的情形,不在此限。 2.日本的分类方法 依日本学者的观点,推定也被分为法律上的推定与事实上的推定。
4、事实上的推定是指在具体诉讼中,法官根据自由心证原则依一定的证据推定系争事实。法律推定即是指法律规定由A事实代替B事实被证明,即发生B事实被证明的法律效果。 日本学者把显而易见的推定作为一种独立的推定类型,这种推定以高度盖然性的经验法则为基础,从侵权行为的客观结果中直接推定实体法中规定的如过失、因果关系等要件,无须具体的要件事实。 3.德国的分类方法 大陆法系的另一典型代表国家德国也是坚持两分法。但与法日明显不同的是,在法律推定中,德国学者划分的更为详细一些。法律推定分为法律上的事实推定和权利推定两种基本类型。其中法律上的事实推定
5、的基本模式是法官可以按照法律事先确定的推定基础被证据证明的事实直接引导出另一事实的推定结论,而被推定的结论则直接被视为法定要件的成立。权利推定的模式则较为单纯,法律首先将一定的推定事实视为一定权利的基础,按照通常的推定原则如果推定的事实得以成立,则相应的权利得以确认。 4.我国对推定分类方法 我国对推定的分类基本上与法、日类似。在内容上也分为法律推定和事实推定。法律推定的内涵与法、日基本上大同小异。而关于事实推定理论界有较多争论。所谓事实推定就是指法律没有规定,但实践中习惯运用的推定。即在时间过程中由于一种事实与另一种事实的联系反
6、复出现,证据学教科书自然而然的将其纳入了推定的范畴。这种对事实推定的界定范围较为狭窄,将事实推定限定在具有高度盖然性的反复出现的事实,仅承认学术界公认的推定。如婚姻关系存续期间所生子女推定为婚生子女;法院生效判决所认定的事实推定为真实的事实等。也有学者持不同的观点:认为事实推定,是指司法机关或者法官由已知的事实,根据人类的一般经验规则推理待证事实是否真实。这种观点从司法实践的角度出发,凡是法官运用经验法则由一事实推导出待证事实成立均为事实推定。 笔者认为,由于推定具有先定性和或然性,为了保证司法谦抑的中立本性,第一种观点倾向于将事实
7、推定加以严格的限制,以防止推定的滥用。但这种方式无疑也有很大的弊端,司法实践需要面对各种各样的问题,决不仅仅是国际上和学术界公认的那么几种联系。事实上,由于普遍接受性,具有高度盖然性的推定已逐渐地被规范化,成为法律推定,或者等同于准法律推定。而第二种观点则过于宽泛,没有对事实推定适用的场合和条件加以限制,简单地将经验规则的适用等同于推定的适用,很可能会导致司法武断和专横。 二、推定对证明责任分配的影响 (一)法律推定对证明责任分配的影响 1.法律推定是对证明责任分配的有益补充 大陆法系国家通行的证明责任分配学说是由罗森贝克创造
8、的规范说。不论哪种形式的分配学说,都无法摆脱机械僵硬的弱点。规范说是在将待证事实分为权利成立要件、权利妨碍要件和权利消灭要件三类,然后以演绎推理的方法在具体问题中引申的基础上建立起来的。但该理论本身亦有致命的漏洞。由于权
