浅析对高校就业市场中违约与侵权现象的法律思考

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1、浅析对高校就业市场中违约与侵权现象的法律思考论文关键词:高校就业市场　违约与侵权　　论文摘要:探讨违约与侵权现象，一要明确毕业生就业协议的法律属性，二要从法律上界定就业协议成立与生效时间。减少违约与侵权现象需要加强对毕业生就业市场的立法，完善高校毕业生就业协议书的格式与内容，建立便捷、高效的就业协议纠纷解决机制，进一步加强高校的就业指导工作。　　近年来，随着对高校就业市场重要性的认识，人们越来越关注就业市场的进一步规范，开始用法律的视角来审视就业市场中出现的各种问题，以有效保护毕业生和用人单位的合法权益，从而实现高校就业管理的法治化。目前，违约与侵权

2、现象已成为高校就业市场中普遍存在的突出问题，通过对2005年广东省2000多家用人单位招聘毕业生情况调查显示.，批量招聘应届毕业生三成大学生毁约，这其中，有两成多的用人单位到岗率不足50%，学生毁约现象较严重。同样，用人单位违约与歧视现象也很普遍，据2006年武汉高校毕业生求职调查报告显示，近一半的毕业生在求职过程中曾经遭遇因单位违约而影响了就业，毕业生遭性别、身高、学历歧视现象也很严重①，用人单位对学生违约的处理也很随意，体现在违约金的随意定价，“就业大学生3成毁约，单位违约金叫价过万”②，另外，协议双方考虑到诉讼成本，不到万不得已不去诉诸法律，简

3、捷高效的非诉讼程序缺乏，违约时没有理想的救济途径，损害了协议双方的权益。因此，巫待用法律进一步规范就业市场的违约与侵权问题，促进高校毕业生就业市场的健康发展。　　一、就业协议的法律属性要规范就业市场的违约与侵权问题，首先要清晰用人单位与毕业生所签协议的性质，是否民法意义上的合同?只有明确其性质，才能确定适用何种法律加以调整。由毕业生、用人单位和学校共同签订的就业协议书又称为三方协议，根据现行的高校毕业生就业制度，毕业生与单位达成用人意向后，双方将签订“就业协议书”，同时再经毕业学校盖章。《民法通则》第85条规定“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关

4、系的协议”，《合同法》第2条更具体地规定了“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。首先看合同的主体，这里表面上看签约主体有三方，实际上学校一方的“签约”只是起到介绍和推荐作用，在新形势下，“介绍和推荐作用”已显得微不足道，因为用人单位和毕业生已有条件进行充分接触和互相考察，学校在签约过程中并没有实质上的约定权利和义务，只是应该履行法定的审核、上报和派遣的职责，它不是有利害关系的签约当事人。由此可见，三方协议实质是用人单位和毕业生之间的双方协议。毕业生在毕业前是在校学生，用人单位和毕业生没有行政上的隶属关系

5、，如果毕业生到用人单位工作，学生的角色则转换为劳动者，其与用人单位的关系就不具有平等性，两者所签合同为劳动合同。其次看合同的内容，在用人单位和毕业生之间的双方协议中，用人单位的权利和义务是按协议接收毕业生，毕业生的权利和义务是按时到用人单位报到，由于签约主体之间的平等性，赋予了双方的权利和义务的民事性，双方的签约完全是自由的意思表示，不存在行政上的强制和命令。由此可知，毕业生在毕业前与用人单位所签协议是民事合同，适用民法中对合同的一般规定。　　二、就业协议的成立与生效要规范就业市场的违约与侵权问题，还必须从法律上明确三方协议何时成立与生效。按照《合同

6、法))第13,25,32条规定，“当事人订立合同，采取要约、承诺方式”，“承诺生效时合同成立”，“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”。毕业生与用人单位在就业市场上进行双向选择，就是进行要约和承诺的过程。用人单位张贴用人招聘启示，是向不特定的毕业生发出要约邀请，毕业生前来应聘，可以视为毕业生的要约，经过面试、考核，符合条件被录用是用人单位的承诺，此时，双方签订书面协议合同成立。在签约过程中容易出现以下两种情况，一是毕业生所在学校如果没有签章是否合同成立?毕业生所在学校并不是协议当事人，因其不具有签约双方的权利和义务，只

7、是履行介绍、推荐毕业生以及上报和派遣等职责，毕业生所在学校没有签章不影响合同的成立，只是影响到合同是否生效;二是签约主体问题，对于用人单位来说，必须是具备有权订立合同的当事人，这里的“有权”包括人事决定权，没有人事权的用人单位与毕业生所签合同是不能成立的。同样，对于毕业生来说，必须是毕业生本人或其授权委托的代理人所签合同才能成立，没有授权的学校、家长和他人代表毕业生所签合同均不成立。合同生效是指业已成立的合同具有法律拘束力，《合同法》第44条规定:“依法成立的合同，自成立时生效”，“法律、法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，自批准、登记时生效。”

8、《合同法》第45条、46条规定:“当事人对合同的效力可以约定附条件，附生效条件的合同，自条件成就时生效，附解