行政程序立法的构想及反思论文

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1、行政程序立法的构想及反思论文.freelinioFerrari)教授就意大利的行政程序法作了介绍。意大利行政程序法之适用范围的广泛性、主体的多样性以及对其他相关问题的充分考量，促发了我对目前我国行政程序立法的诸多思考。我们在谈到借鉴外国经验的时候，往往局限于参照外国的法典条文，这是远远不够的。在目前这诸多研究中似乎较多地集中于各国的模式归纳、原则介绍和具体法律条文的比较，而较少有关其立法背景的探讨。尤其是关于各国行政程序法立法状况，寥寥数语，可谓简洁，有关罗列却难以使人窥见其立法过程。而从立法政策学的角度来看，有关立法背景的探讨和剖析恰恰是最为重要的。既然在我们之前已经有诸多国家

2、进行了行政程序立法的探索，既然行政程序立法已经成为我们建设法治国家的一个具体目标，既然有关部门已经将行政程序法典的起草工作委托给学界，那么，就有必要对有关问题进行全方位的、系统而深入的研究。本文将参照目前的《行政程序法》“试拟框架”，阐述笔者的立法构思，并对以往有关行政程序方面的研究乃至立法过程中的有关问题展开必要的反思，以期引起学界同仁对这一问题的关注，提出更为高明的见解和主张，推进我国行政程序法学研究，并服务于我国行政程序立法的实践。二、我国理论界有关行政程序法研究的状况(一)关于国外行政程序立法背景的研究有人认为，1889年西班牙议会制定的《行政程序法》开现代行政程序立法之

3、先河，为现代世界各国竞相仿效而成为典范。1也有人认为，世界上最早制定行政程序法的“桂冠”应当归属于善于哲学思维的德国人，将行政程序立法史前溯至1883年。2虽然在行政程序立法史的研究方面存在一定的不一致性，但是，人们对世界性行政程序法典化的背景分析，则基本上不存在争议。一般认为，对行政程序的普遍立法起始于20世纪中叶，造就这一事实与结果的直接动因，还应归结于国家行政权力的扩张、“法治国”原则的贯彻以及“程序理性”(ProceduralRationality)观念的深化等诸因素的交融。3美国规制机构的出现正是国家行政权力扩张的结果，是现代国家行政权能发展的必然要求，也是对美国宪法确

4、立的分权原则的一种挑战。正是由于20世纪30年代规制机构的决策程序引起了人们的普遍关注，使人们认识到对这些机构的运作程序加以规范的必要性，才促成了1946年《联邦行政程序法》的颁布实施。(注：参见华琳于2001年5月18日刊发于“行政法论坛”网站上的帖子“AdministrativeProcedureAct(行政程序法)”。)可见，美国之所以将行政程序法等同于行政法，是因为存在这样一个前提，即行政机关在实体方面已经拥有了准立法权、准司法权和传统意义上的行政权这样的充足权力。在这种前提下，为行政权力立法，其目的便自然归结为给既有的权力设定运作的规则。换言之，当不存在这种前提时，为行

5、政权力立法，则宜于或者说必须从实体和程序两个方面入手。(二)关于各国行政程序立法模式的研究基于各种不同的标准，人们可以对各国行政程序立法进行模式化研究。关于立法的形式，人们可以列举诸如单一行政程序法典模式与复合行政程序法典模式，单纯程序模式与实体、程序合一模式，共同行政程序法模式与类别行政程序法模式，准用他法模式与自成体系模式等。(注：参见：吕尚敏.行政程序法典的结构选择——对十个国家和地区行政程序法典的比较分析J.社会科学，1999，(8).该文还将效率模式与公正模式同结构选择的其他模式并列考察，容易引起人们对行政程序立法形式和立法目标的混同。)关于行政程序法目标模式，人们可以

6、罗列诸如维护模式与保护模式，民主模式与保护模式，效率模式与公正模式(或维护模式)等。3然而，目前我国行政法学界有关行政程序立法的各种目标模式的研究中，存在着简单罗列、想当然地比较、只重表象而不顾实质等缺陷。论者的标准不一，观点各异，往往“将目标、宗旨、目的、价值取向、制定思想、功能、作用等混同使用”，“研究方法不科学”，有关“分析和介绍不符合世界各国行政程序法的实际情况”，“归类显得牵强附会”，3(P43-45)极其欠缺学术规范性。实际上，正如论者所言，综观世界上已制定的行政程序法典，其内容多寡不一，体例繁简不一，制定目的有异，其历史背景、民族精神、社会现实、政治和司法制度构造以

7、及占统治地位的意识形态等各不相同，因而呈现出极其复杂化和多样性。从比较法(parativela.杭州：杭州大学出版社，1997.3应松年.比较行政程序法M.中国法制出版社，1999.40.4笑侠.论新一代行政法治J.外国法译评，1996，(2).5胡建淼.有关中国行政法理上的行政授权问题J.中国法学，1994，(2).6杨亮庆.程序的公平与正义N.中国青年报，2000-12-11.7欧内斯特·盖尔霍恩，等.行政法和行政程序概要M.黄列，译.中国社会科学出版社，1996.119.