刑诉证明责任若干问题分析

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1、刑诉证明责任若干问题分析目录摘要………………………………1前言一、举证责任概念和特征……………2（一）举证责任的内涵（二）举证责任和证明责任二、举证责任性质分析………………3（一）权利说理论（二）义务理论说（三）负担理论说三、刑事诉讼中举证责任的分担……5（一）举证责任分担之历史考察（二）控诉方的举证责任（三）被告人举证责任（四）审判方的举证责任……6（三）、被告人举证责任古罗马法关于举证责任的分配流传下两大原则：一、原告方负举证责任；二、举证责任归肯定事实方，非否定事实方。尽管学界对这两大原则有不同的理解，但占主流地位的理解

2、是以第二原则为主，兼采第一原则。具体到刑事诉讼就是举证责任由主张犯罪成立的控诉方负举证责任，辩护方作为否定方不负举证责任：但在特殊情况下，则辩护方有可能负有“举证责任”。（在民事诉讼中，一般是谁主张谁举证，所以原被告双方都负有举证责任，而且他们双方的举证责任的证明要求、性质是相同的；而在刑事诉讼中，控诉方负举证责任，辨护方负权利性证明责任非举证责任。）1、举证责任的倒置举证责任的倒置是指负有举证责任的证明主体在证明了一定的事实情况后，根据法律规定，证明相关事实的责任便由对方承担。在民事诉讼中特殊案件举证责任的倒置是大家的共识，

3、但是刑事诉讼中是否存在举证责任倒置，即举证责任方在证明一定事实后，举证责任便由被告人承担，被告人若举不出充分反证推翻举证责任方的指控事实，便被宣告有罪，这就意味着是有罪推定。2、推定举证责任倒置是与推定密切联系在一起的，这里有必要对推定作一评析。法律上不乏推定的例子。婚姻关系存续期间所生子女，推定为婚生遗产分割时有胎儿，推定为活体。从这两个例子可以看出，推定的基本原理是肯定一般，否定个别。例如，婚姻关系存续期间所生子女一般为婚生，但在个别情况下，也可能为非婚生子女；遗产分割时的胎儿一般情况下是活体，但在个别情况下，也可能是死体

4、。从而进一步说明，推定只是一种择优选择，即在一般与个别选择中选择了一般。同时也表明，推定具有最大的概然性，并不排除极个别推定的错误，推定的成立是以无反证为前提条件。显然，推定的成立首先必须有基础事实，且这种事实是真实的，例如上例中，子女必须是婚姻关系存续期间所生子女；其次，这种基础事实具有概性效力。也即是这种基础事实会表现两种或两种以上的可能性效力，例如子女为婚姻关系存续期间所生子女可说明，此子女既可能是婚生子女，也可能是非婚生子女。最后，这种概然性所表现的两种或两种以上的可能性之间存着一般与个别之间的关系。推定只选择一般，因

5、为选择“一般”准确性强，概率高，选错的几率小。由此，遵循择优规则是保证多数推定正确的关键环节。推定的存在价值主要是为了解决司法实践中存在必须予以认定而又难以取得证据加以证明的事实，因而推定是一种不完全的证明方法，它并不是对事实的确定，而是对多种可能性的一种择优选择。为此，司法实践中应对推定严格控制，防止滥用。对于证据不充分的刑事案件，不能充分证明被告人有罪的，一般应推定为无罪，因为依刑事诉讼法的规定，证明被告人有罪的责任由控诉方承担，被告人没有义务证明其有罪，也没有义务证明其无罪。但是在特殊情况下，就会出现有罪推定的情况，例如

6、我国刑法中规定的巨额财产来源不明罪：国家工作人员的财产或支出明显超过合法收入，且差额巨大，经司法机关责令其说明来源而本人不能说明来源是合法的行为。也即是控诉方在不能证明其来源，责令被告人说明来源；若不能说明其来源是合法的，在绝大部分情况下，其来源就是非法所得，因而推定为非法所得。若被告人有证据其来源是合法的，则此罪不成立。故此，再次说明推定成立是没有反证存在为前提的。从以上例子可以看出，类似民事诉讼中举证责任倒置的现象最有可能出现的情况是：一、有一定的基础事实；二、这种基础事实可推出合法与非法两种可能性；三、非法的可能性非常大

7、；四、推定为非法比“无罪推定”的价值大。随着社会的不断发展，证明手段的不断提高，刑事法律中规定的“举证责任倒置”的例子会相应减少。从以上分析，刑事法律中类似民事法律中举证责任倒置的现象是客观存在的事实，但是这并不意味着被告人负有举证责任，而是根据一些合理因素导致控诉方举证责任的减轻，被告人不利因素的增多。被告人为维护自己的合法权益，只有行使自己的辩护权利，用反证驳斥控诉主张。此时的证明程度只要求动摇其推定事实已足矣（或者提供类似的线索、材料），并不要求实事清楚，证据确实充分，没有控诉方举证责任的证明程度要求高。在此种情况下，被

8、告人实际上是行使自己的辩护权，他只是负有权利性证明责任。总之，刑事法律中被告人不负有举证责任。（四）审判机关举证责任负担当今世界主要有两大审判模式：一种是当事人主义审判模式，另一种是职权主义审判模式。日本的混合式审判模式无非是两大审判模式的变种，因此，本小节只探讨前述两大审判