探讨正当防卫中几个新问题的探索

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1、探讨正当防卫中几个新问题的探索正当防卫是我国刑法规定的一项重要制度,1997年修订的《中华人民共和国刑法》，对正当防卫作了非常必要的完善和修改,对于鼓励和保护广大公民同违法犯罪作斗争无疑将起到了十分重要的功能,同时也具有很高的理论价值,但是,在我国司法实践中,正当防卫的运用还存在诸多疑难和争议新问题,对于成立正当防卫的条件及非凡防卫权还存在许多操作技术和价值判定方面的分歧。本文将从以下几个方面进行阐述。一、对正当防卫成立条件的新问题的探索我国刑法中的正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者所实施的不明显超过

2、必要限度的反击行为。公民享有正当防卫权,但这并不意味着公民可以任意实施防卫。刑法中规定的正当防卫是一种在紧急状态下才产生的权利。因此，防卫权是基于保护合法权益的需要所派生出来的一种权力。既然如此，正当防卫权只有正确地、恰当地行使，才符合刑法设立正当防卫制度的目的。否则，不仅不能达到保护合法权利的目的，反而危害社会，从而酿成新的违法犯罪。因此，行为是不是正当防卫是有一定的规格和标准的，而这一规格和标准也就是正当防卫的成立条件。通说认为,正当防卫的成立应当具备以下五个条件摘要:(1)实施正当防卫的起因条件摘要：必须有不法侵害存在；(2)正当防卫的时间条件摘要：必须是不法侵害正在

3、进行中；(3)正当防卫的对象条件摘要：必须对不法侵害人实施；(4)正当防卫的主观条件摘要:防卫行为须出于防卫的熟悉和防卫的目的；(5)正当防卫的强度条件摘要：防卫行为不能超过必要的限度。在此本文只从正当防卫的时间条件和限度条件这两个新问题上进行分析。（一）、时间条件正当防卫只能对正在进行的不法侵害行为实行。所谓正在进行，是指不法侵害正处于已经开始并且尚未结束的进行状态。（1）对不法侵害的开始，我国理论和实践中均有较大争议，主要有以下四种观点摘要：1、进入侵害现场说。此说认为，侵害者进入侵害现场即为不法侵害已经开始。2、着手说。此说认为，不法侵害行为的开始就是不法行为的着手，

4、正当防卫在不法侵害着手时进行。3、直接面临危险说。此说认为，不法侵害的开始应该指合法权益已经直接面临不法侵害的侵害危险。具体包括两种情况摘要：一是不法侵害行为已经着手进行，合法权益正在遭受不法侵害；二是不法侵害的实行迫在眉睫，合法权益将要遭受不法侵害。4、综合说。此说认为，一般应以不法侵害着手实施为不法侵害的开始，但在不法侵害的现实威胁已十分明显，不实行正当防卫就会立即发生危害社会的结果时，也应认为不法侵害已经开始。以上四种观点，综合说是最为全面，最接近于正当防卫的立法宗旨，最有利于保护当事人合法权益的。（2）不法侵害尚未结束，应在实践中作具体分析，可以是不法侵害行为正在进

5、行中，也可以是行为已经结束而其导致的危险状态尚在继续中，但是有些情况下，虽不法侵害所导致的危险状态尚在继续中，但正当防卫行为并不能将其排除，则应视为不法侵害已经结束。正当防卫的结束，可以是不法侵害人自动停止或不可能继续进行，也可以是不法侵害已经既遂，且不能及时挽回不法侵害造成的损失。在不法侵害尚未开始前或结束后进行的防卫行为则是不适时的。（二）限度条件指正当防卫不能明显超过必要限度且对不法侵害人造成重大损害。何谓必要限度，有三种观点摘要：1、基本相适应说。认为所谓正当防卫的必要限度，就是防卫行为和不法侵害行为在性质、手段、强度和后果上要基本相适应。2、需要说。认为所谓正当防

6、卫的必要限度，就是防卫人制止不法侵害所必需的限度，只要所造成的损害是制止不法侵害所必需，不然就不足以制止不法侵害，即使防卫在强度、后果等方面超过对方可能造成的侵害，也不能认为是超出了正当防卫的必要限度。3、相当说。认为正当防卫的必要限度在原则上应以制止不法侵害所必需为标准，同时要求防卫行为和不法侵害行为在手段、强度等方面，不存在过于悬殊的差异。上述三种观点中，基本适应说提出了必要限度的特征，即承认相适应不是绝地等同，而是可以超过，但同时又强调不能明显超过，差距过大，此种学说有利于保障公民正当卫权的行使，也能防止防卫者滥用权利，故而有其合理之处。但它仅从防卫和侵害两方面的性质

7、、强度等客观特征上加以权衡，没有考察防卫者的主观目的，因而缺乏考察新问题的高度，有可能导致将那些防卫行为和不法侵害虽然基本相适应，但却非制止不法侵害所必需的情况作为正当防卫处理，从而会不适当地扩大正当防卫的范围。而客观需要说以防卫人制止不法侵害所必需作为必要限度的标准，强调了防卫目的的正当性，因而抓住了理解必要限度之关键。但是这种观点过分强调客观需要，而完全忽视防卫行为和不法侵害的相当性，没有对防卫者设定必要的约束，有可能导致防卫者滥用防卫权，从而给不法侵害人造成不适当的损害。上述相当说实际上是客观需要说和基本适应