国际工程特殊风险索赔适用合同条款应用实例论文

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1、国际工程特殊风险索赔适用合同条款应用实例论文内容提要就国际承包工程而言，工程所在国或所在地区的安全状况对工程的实施有着直接的影响。尤其在非洲某些国家，反政府武装在工程所在地域的军事行动或骚扰活动，往往造成承包项目人员伤亡、机械设备损毁，严重干扰承包商正常的工程进度，导致工期延误和额外费用的发生。本文通过一个实例，探讨在这种特殊风险条件下承包商索赔的FIDIC适用合同条款，望与同行交流。关键词业主风险国际工程FIDIC索赔工作一、背景情况本公路项目位于东非某国北部地区.freelade）障碍。所谓“人为”障碍

2、，既可能是“有形”的，也可能是“无形”的，而反政府武装在施工区域的活动就是一种“无形”的人为障碍。正是这种障碍导致军方采取相应的安全保障措施，使承包商无法按计划施工，产生工期延误。2.关于承包商的现场占有权根据FIDIC合同条件42.1条（现场占有权）的规定，在项目竣工和验收前，承包商应当对现场有充分的控制权。但实际情况是，由于安全原因承包商对现场不能充分占有，这表现在以下两个方面：一是承包商进入现场的通行权受到军方的限制。军方在早上8：00以前和下午4：00以后封闭进入施工现场的通道，使承包商不能按计划调

3、度人员和机械设备，客观上造成承包商不能按计划施工。二是由于受到进出施工现场的时间限制，承包商对现场不能充分占用，每天在施工现场的正常作业时间不足（仅为7个小时），也就是说，因承包商的作业时间被强制性缩短，单位时间生产效率下降。根据合同解释中默示合同条款的概念，业主向承包商提供作业场地的行为附带一种默许保证，即业主不但要根据合同的要求向承包商提供现场占有权，还要保证该权利的落实。就本项目而言，业主显然没有充分履行自己的默示合同义务，使得承包商不能有效占用施工现场。因此，根据业主默示合同义务的要求，可以认为业主

4、在这一点上违约，形成可推定的业主违约（ConstructiveEmployer’sDefault），所导致的承包商工期延误和相应费用损失应予以补偿。3.关于业主风险FIDIC合同条件第20.4（a）和（b）表明：战争、敌对行动（无论宣战与否）、反叛、革命、暴动、政变或骚乱、内战等等，这些事件的发生属于业主风险的范畴。毫无疑问，本项目所在区域一直存在的反政府武装活动，属于此类风险，这是业主的一种政治风险。不论业主承认与否，军方对本项目施工区域内的通行限制和规定，充分证明了这种风险的存在。当地新闻媒体关于该地区

5、军事行动、叛军罪行以及难民问题的报道，使这种风险更加具体化。但是，根据FIDIC合同条件的相关规定，对业主风险后果的处理，只考虑风险对工程、材料和机具设备造成的“有形”损坏，而对承包商的“无形”损失的如何处理在合同上并没有作相应规定，这不能不说是合同解释上的一个缺陷。众所周知，任何项目的实施都必须要有一个安全稳定的社会环境，而提供/创造这样的环境当属业主的责任，这是业主的默示合同义务之一。而在本项目中，业主并没有充分履行自己的这一默示合同义务，使承包商在军方实施的管制条件下施工，导致了工期延误和额外费用的发

6、生，侵犯了承包商履行合同按期完工的责任和权利。当合同某一方的潜在责任造成合同另一方损失时，前者应向后者赔偿损失。这就是国际工程界处理合同争端时常用的摩考克原则（MoorcockPrinciple）。我们认为：用这一原则来解释对此类风险所产生的后果的处理是合适的，承包商依据这一原则主张索赔的要求是合法的。应当说，摩考克原则是对FIDIC合同条件相关条款解释的补充，在一定程度上弥补了合同解释的内在缺陷，具有较强的实用性。4.关于承包商的现场责任FIDIC合同条件第19条要求承包商承担施工现场人员和财产安全的责任

7、。实际上，该条款的出发点是针对一般情况下承包商的责任而言的，主要是从施工现场治安、环境保护和事故防范（比如防火防盗、安全施工等现场一般性安全问题）的角度来考虑问题。在项目所在地区存在反政府武装这样的特殊风险情形下，军方为防范其军事行动和骚扰活动所采取的相关安全措施，已不属于施工现场治安管理问题，而是国家层面上带有战略性的问题，这已经超出了合同条件第19条所界定的承包商的责任范围。因此，在本例中，用此条款来笼统解释承包商的现场责任是不合适的。事实上，在施工区域如此不安全的情况下，承包商始终在尽最大努力来减轻由

8、此带来的负面影响，比如，请求驻军对各作业段实施现场警戒，武装护送承包商施工人员上下班以及夜间武装照管停放在现场的机具设备等等。这些本该由业主出面协调解决的问题，因业主的不作为而将相关责任转移给承包商，这完全有失公平。三、关于索赔计算的相关原则授标后，我们按合同条件14.1的要求，修改了施工进度计划并得到工程师的批准。由于军方实施强制性的时间限制，使得经工程师批准的计划无法进行，造成关键工序工期的延误，责任在业主方