商法对市场经济的促进作用

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1、商法对市场经济的促进作用——以商事代理制度为视角摘要：商法是商品经济的产物，也是促进经济发展的重要法律手段。商法中的效益、公平原则适应了市场经济发展的需要，因此，在这些原则指导下的具体制度也与市场经济的发展密不可分。本文旨在通过介绍商事代理制度的历史、构造及运作来具体展示这一制度对经济发展的重要作用，并对我国的商事代理制度立法提出一些建议。一、商事代理的产生：经济发展的产物学者在阐述一项制度的历史时，往往都要追溯到罗马法。然而，在被恩格斯誉为“简单商品生产的完善的法”的罗马法中，却并没有代理制度的规定。产生这种情况的原因，学者们的见解有二：其一，古罗马时代商

2、品交易注重形式，非要式买卖(mancipatio)不能转移所有权，法律要求自由人成立法律行为一律亲自进行。周扔等:《罗马法》，群众出版社，1983年，第212一213页。其二，古罗马奴隶制国家实行父权制家族制度，只有家父才是权利主体，其他家庭成员和奴隶都没有权利能力，不是民事活动的主体，故无所谓代理。梅因:《古代法》，商务印书馆，1959年，第71页。而有的学者则认为，上述说法并不是这一制度没有形成的原因。“古罗马之所以没有形成代理制度，其根本原因在于那是一个简单商品经济社会，缺乏这一法律制度赖以存在的经济条件。因为在自给自足的前提下进行剩余产品交换一般无需

3、他人代理，绝大多数交易只需当事人自己参加就可完成。商品交换过程中严格的形式主义和当时的家长制，也正是商品经济不发达在契约法和婚姻家庭制度的反映”。刘一粟、宋连斌：《商事代理论纲》，载《法学评论》(双月刊)，1996年第5期(总第79期)。该学说是有道理的，因为从代理制度发展的历史来看，其的确是商品经济发展的产物。12－13世纪，欧洲手工业和商品交换日益繁荣，海上贸易在此基础上发展起来，首先是地中海沿岸航运便利的意大利城邦，以后扩展到西欧其它国家，不同的商品所有者通过各种契约关系联合成专门经营海上运输的组织。最初，一些人委托出航的商人出售自己的产品，后来委托人

4、与船长逐渐成立合伙，由于海上贸易的特点，商人往往并不亲自出海，而是将货物或业务交给其代表或代理人经营。伶柔主编:《中国民法学·民法总则》，中国人民公安大学出版社，1990年，第258页。这样，有关商事代理的习惯法随之发展起来，为西欧各地商人所采用并为商事法院认可，近代意义上的代理制度逐渐形成。而这种代理制度，便是商事代理制度的雏形。此后，欧洲工业革命的兴起，导致资本主义生产方式占据主导地位，商品经济在资本主义生产方式下得到了高度发展。人们由于时间、空间、精力和知识技能等原因，不可能事必亲躬，代理制度的确立已成必然。17世纪后期商事习惯法成为普通法的一部分，1

5、8世纪前期，英国代理法只承认明示授权的代理和追认代理权的代理，到18世纪后期、19世纪前期，不可否认原则得到确立，关于隐名代理的法律规定也出现了。1889年的英国《经纪人法》规定了经纪人及其他种类代理人的广泛代理权限。在整个19世纪，英国代理法的概念、制度和原则经历了一个去粗取精的完善过程。随着现代经济的高度发展，商事代理得到了进一步的发展，出现了一些新的情况和趋势：第一，商事代理趋于专业化，代理人的分工越来越细。由于现代科技的迅速发展，社会分工越来越细，各种专业人代理人纷纷出现，而且往往以专业代理公司的形式出现，并成为专门的职业，如销售代理人、不动产代理人

6、、运输代理人等。第二，有关商事代理的立法日臻完备，并且呈现专门化趋势。即使在奉行判例法的英美国家，关于商事代理的制定法也越来越多，如1979年的英国《不动产代理人法》、美国《标准公司法》等。第三，为了适应现代商品经济的发展一些新的代理形式和代理法原则逐步确立，如出现了代理人与被代理人共同对第三人负责的新的代理形式，英美法中确立了“优势责任原则”等。第四，经济的发展和市场的国际化使得商事代理突破国界，成为国际经济贸易领域的基本制度之一。刘一粟、宋连斌：《商事代理论纲》，载《法学评论》(双月刊)，1996年第5期(总第79期)。二、商事代理的构造：经济发展的需要

7、在谈到商事代理时，人们往往将其与民事代理区分开来，这种区分主要是建立在对两者之间概念的辨析上。其实，欲想真正区分两种制度，笔者认为，应该从两者所追求的价值目标入手进行分析。民法的价值本位主要是公平、正义；而较之民法，商法在追求效率方面要比民法强得多，当然，公平也是它追求的目标之一。而商法对效率的追求正好适应了经济发展的需要，一种商法制度的确立，往往会对经济的发展起到重要的推动作用。因此，在商事代理制度的各各环节，均体现着对保护交易安全、迅速达成交易的目标。对于商事代理，不同的法系有不同的规定，因此国际上并没有对这一制度有一个统一的定义。有的学者认为，“商事代

8、理是指代理人以营利为目的，接受被代理人委托而为的，效