法人股东被吊销营业执照后股权转让协议履行诉讼方案

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1、法人股东被吊销营业执照后股权转让协议履行诉讼方案背景：甲公司共有A、B、C三个股东，其中C股东是法人股东，已被吊销营业执照。C股东早前将甲公司股份转让给A、B股东，但未做变更登记。现A、B股东为规范甲公司经营，欲办理股权变更登记手续。经咨询工商登记部门，被告知需向法院提起确权诉讼。就上述情况来看，股东A、B可以提起三种形式的诉讼，一是确认合同权利之诉，二是股权确权之诉，三是提起申请清算之诉。确认合同权利之诉首先，确认合同权利之诉本身不直接确认股东A、B于股权转让后的权利。而是通过法院确认股东C应履行股权转让登记义务来间接确认股东A、B的股权。其次

2、，工商方面要求进行的是确认权利之诉是指商事登记关系上的确权，而不是合同关系。因此，个人认为直接提起股权确认之诉更符合行政部门的要求，方便而后的行政登记。股权确权之诉一、法院可能的关注点1、股东C的诉讼主体资格及文书送达问题首先，根据《最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函》（2000年1月29日法经[2000]24号函）规定：“吊销企业法人营业执照，是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归

3、于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。如果该企业法人组成人员下落不明，无法通知参加诉讼，7债权人以被吊销营业执照企业的开办单位为被告起诉的，人民法院也应予以准许。”其次，根据《公司法》第180条规定：“公司因下列原因解散：……(五)人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散；第183条规定：“公司因本法第一百八十一条……第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算”；第186条第三款的规定：“清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。”

4、可以看出，被吊销营业执照后的企业处于法定的清算状态，并且公司存续。综上，此时股东C的诉讼主体资格并不因被吊销营业执照而受影响。如因多年未经营导致文书送达不畅，存在一定问题，可以协调公告送达。2、股权转让协议的合法性问题（1）如股权转让合同签订于股东C被吊销营业执照之前此时，股东A、B如已按约履行股权转让的支付义务，且不违反公司章程约定、对价合理，股东C的民事主体资格于签订时无瑕疵，能够签订该股权转让协议。如股东C没有证据证明此协议的签订存在违法或被欺骗、被胁迫等《合同法》第52条和第54条规定的合同无效或可撤销情形时，此股权转让协议合法有效。（2

5、）如股权转让合同签订于股东C被吊销营业执照之后如上所述，股东C的民事主体资格并未因被吊销营业执照而消灭，仍有签订民事合同的资格。但根据《公司法》第180条规定：“公司因下列原因解散：……(五)人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散；第183条规定：“公司因本法第一百八十一条……第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算”；第186条第三款的规定：“清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。”从上述规定可以得出，在公司被吊销营业执照后不论是否成立清算组，皆自然进入清算状态。而在清算期间，虽然公司主体

6、资格存续，但不得从事其他与清算无关的活动。因此，如股权转让协议在股东C被吊销执照后签订，该股权转让协议实有违法之嫌。3、股权转让协议合法有效情况下的股权实际状态问题7《公司法》第32条规定：“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”因此，股权登记仅为公示性登记。虽然股东A、B、C并未进行股权变更登记，但在股权转让协议合法有效的前提下，股东A、B也按约履行了合同义务，则该股权已实然为股东A、B所享有。4、股权转让登记是否受法定清算程序影响因本诉中股东C的状态特殊

7、，法院可能会关注股权转让协议的履行是否会影响股东C其他债权人的权利，换而言之股东C是否会存在恶意转移财产的行为。（1）股权转让于被吊销营业执照之前在股权转让协议有效且已支付对价的前提下，股东C的股权（财产权）就已完成转让。而清算程序仅应清算股东C于被吊销营业执照之后的权益，本确权之诉对于股东C及其债权人的利益并无实际影响，应被认可。（2）股权转让于被吊销营业执照之后在此情况下，股权转让协议不仅存在瑕疵，还涉及处分股东C的清算财产问题。从上述《公司法》清算制度的立法精神来看，此等问题应于清算程序中解决，股东A、B可能会被驳回诉讼请求。但是，如股东A

8、、B确已支付股权转让对价，且合同有效，则与股东C之间产生债权债务关系；如合同无效，则与股东C之间产生因缔约过失所产生的债权债务关系。因此