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1、QFII制度与我国证券监管问题的法律分析郭华春LegalAnalysisofChina’sSecurityRegulatoryproblemsArisingfromQFII---------------ByGuoHuachun本文相关内容原载于2003年10月17日《国际金融报》第二版、《中国仲裁》2003年第10期内容摘要:QFII制度引发的证券监管问题的特殊性在于“境外”和“机构投资者”两个方面。机构投资者多元化的金融集团背景使得分业监管的证券监管体制很难应对外资操纵证券市场、内幕交易等行为。由于QFII来自境外,如何克服监管法规的地域性与证券投
2、资的跨国性矛盾是另一大难题。同时我国的QFII制度在证券投资限制、信息披露的监管方面还存在不足。我国应建立一种证券监管的协调机制、同时完善监管的具体制度。关键词:QFII跨境监管内幕交易信息披露2002年11月8日中国证监会与中国人民银行联合下发了《合格境外机构投资者境内证券投资管理暂行办法》(以下简称《办法》),并自2002年12月1日起施行。QFII,即合格的境外机构投资者制度,是指允许合格的境外机构投资者,在一定规定和限制下汇入一定额度的外汇资金,并转换为当地货币,通过严格监管的专门账户投资当地证券市场,其本金和投资收益在外汇管制和相关法规管理
3、下可能转为外汇汇出的一种市场开放模式。引进境外机构投资者投资于证券市场是要借鉴国外成熟的投资理念、优化境内证券市场投资者结构和促进国内证券市场国际化。本文认为,就QFII的监管而言,涉及资本跨境流动监管和证券市场监管两个方面,由于资本的跨境流动均会涉及资本市场的监管,所以证券市场的监管才是个性所在。QFII在我国引发的证券监管问题和难题在于“境外”和“机构投资者”两个方面。进入我国的机构投资者大多具有多元化的金融集团背景,监管机关如何通过监管来化解外资操纵证券市场、内幕交易等行为,有效发挥投资者成熟的投资理念优势、优化境内证券市场投资者结构和促进国内
4、证券市场国际化,这关系到实施QFII制度的目标能否实现;由于QFII来自境外,如何克服监管法规的地域性与证券投资的跨国性矛盾是另一大难题。现行证券法规和《办法》没有解决这些问题。本文拟结合我国证券市场现状,分析实施QFII制度给证券监管带来的问题并提出初步的完善建议。一QFII引发的证券监管问题资本的天性是逐利的,QFII所关心的是满足资金来源国投资者的收益回报要求,这种强利益约束和驱动导致国外机构投资者有可能利用东道国在证券市场监管方面的漏洞和缺陷进行投机性的投资行为5。同时,QFII有很强的资金实力,如果没有严格的监管,更容易出现欺诈和操纵市场的
5、现象。而且,QFII如果能够通过操纵市场而获利,就没有动力成为“精明的投资者”和“积极的投资者”,更不会发挥其对于提高证券市场有效性和改善上市公司治理的作用,从而使得引入QFII的目的落空。目前监管当局通过对QFII的资产托管人、交易委托人和资金汇出入限定等诸多要求,构建了证监会、外汇管理局、中国人民银行全面审慎监管,证券交易所和证券结算机构的交易、结算监管和托管商业银行、受托证券公司协助监督的全方位、多层次、分工合作的监管格局。同时《办法》中第四条"合格投资者必须遵守中国的法律法规和其他有关规定"将QFII纳入了中国全部法律法规的监管之下,综合形成
6、了对QFII的监管体系。但QFII制度的引入,还是引发了不少问题。问题之一:证券投资限制的监管存在漏洞。首先,外资产业政策的监管存在不足。根据《办法》第20、21条,QFII投资证券的行业限制应符合《外商投资产业指导目录》(以下简称《目录》)的要求,而在持股比例的上限上统一规定为10%和合并持有不超过20%的比例。这一规定使得《目录》中规定的限制性行业失去了意义。因为限制性行业只是规定外商不得控股,而对于一般上市公司欲达到控股程度,其持股比例至少在30%以上。所以,国家限制外商投资领域的产业政策在QFII制度上不能得到体现。其次,关于A股投资比例的监
7、管规定存在漏洞。《办法》规定,单个合格投资者对单个上市公司的持股比例,不超过该上市公司股份总数的10%;所有合格投资者对单个上市公司的持股比例总和,不超过该上市公司股份总数的20%。但是,对于一些流通股占总股本比例较小的A股来说,即使达不到上限,也可能实现对股票的操纵。在股权分割相当严重的我国市场,流通股在总股本中所占比例大致为35%。平均来看,如果所持总股本的比例达到10%,那么就已经控制了约30%的流通股,这一比例已经足够操纵股价了。问题之二:QFII境内证券投资引发了多元化金融集团的统一监管问题。近年以来,国家陆续出台了《上市公司收购管理办法》
8、、《外商投资并购条例》、《外资参股证券公司设立规则》、《外资参股基金管理公司设立规则》、《境外证券经营机构申
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