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1、变相期货交易的认定及赔偿文/杨志刚陆鸣苏变相期货交易的认定及赔偿【裁判要旨】认定变相期货交易,不应受制于章程,制度的文字有无期货交易之名.而应着重审查其运作内容是否沿用期货的基本规则,是否符合期货交易的基本特征.对于未获得中国证监会批准的情况下,为规避法律而以其他名称变相从事期货交易的非法经营行为,应认定为无效交易行为.并由责任方承担相应的法律责任.而且,在法律法规没有明确规定的前提下,人民法院对变相期货交易的认定不适用行政前置程序.【案情】原告(被上诉人):启东市帝华茧丝绸棉业有限公司(以下简称帝华公司).被告(上诉人):嘉兴中
2、国茧丝绸市场交易结算有限责任公司(以下简称结算公司).被告(上诉人):中国茧丝绸交易市场(以下简称交易市场).交易市场由中国丝绸进出口总公司等单位于1993年3月联合举办.其任务是在指定的交易场所组织茧丝绸商品的现货和期货交易,交易方式为现货及网上合同的订购,公开交易统一检验结算,实行基本保证金和追加保证金制度.买卖双方在成交后均应向市场交纳手续费等.结算公司系由嘉兴市茧丝绸市场发展有限公司与嘉兴中丝进出口有限公司共同设立的企业法入,经营范围为对交易市场内企业间现货交易进行结算和担保,其将会员交易所得利润和交易亏损进行轧抵,按规定
3、收取各种保证金和交易手续费.帝华公司于2003年5月由交易市场在帝华公司住所地安装电脑程序软件,通过交易市场在互联网上开设的"金蚕网"进行合同订购交易.根据交易市场和结算公司制定的《交易市场章程》(以下简称《章程》),《合同订购交易规则(试行)》(以下简称《交易规则》),《合同订购交易结算实施细则》(以下简称《结算细则》)有关保证金的规定,会员参与交易之前必须交存履约保证金到专用账户上,方可进行交易.该保证金汇到专用账户后,由结算公司保管,会员以一次性签署授权委托书的方式概括授权结算公司按上述规定使用保证金.帝华公司遂分批汇款到结
4、算公司指定账户作为保证金,并在交易市场撮合下进行合同订购交易业务.截至2005年10月底,帝华公司在指定保证金账户有余额13684172.77元.2005年11月7日,io日.结算公司通过"金蚕网"发布调整合同订购交易保证金的通知,对保证金的比例作两次调整提高,并要求凡需追加保证金的会员一律于11月14日上午9点之前将资金补足,否则结算公司将通知交易市场对所缺资金会员的在手合同进行强制转让.结算公司两次突然提高保证金比例的做法,使相关会员必须立即成倍增加巨额保证金.否则将被强行转让合同而使已经交纳的保证金遭到重大损失.交易市场于2
5、005年12月14目发布了《合同强制转让办法》.该办法规定:会员在结算公司的结算准备金达不到按规定支付的合同履约保证金,088并在规定时间内未补足的,结算公司通知该会员将其持有合同在规定时限内先自主转让,若会员未执行或无法执行完毕的,则由结算公司通知市场通过交易系统自动配对执行转让.并申明:本款所指市场包括为市场服务的公司——结算公司.其间.结算公司在2005年11月11日通知帝华公司,要求帝华公司在2005年11月14日上午9时前补足合同订购保证金500919.23元.又于2006年1月23日通知帝华公司称:截至2006年1月2
6、0曰,帝华公司所缺保证金累计8825127.23元,如不能补足.要求在2006年1月25日下午交易前自主转让,否则将对帝华公司的订购合同实行强制转让.帝华公司于2006年1月25日通知结算公司称:贵公司提出合同保证金之事,启东市公安局已立案侦查,你公司法定代表人刘佳林涉嫌诈骗合同保险金被追捕,因此,本案在刑事侦查未终结前,我公司停止交易.此时,帝华公司在结算公司处尚有干茧合约240手,计1200吨:尚有保证金13684172.77元2006年1月25目,交易市场和结算公司未经帝华公司同意,将帝华公司持有的198手干茧合约强行转让.
7、造成帝华公司保证金损失11576275.95元.另有保证金2107896.82元亦被结算公司按照其制定的结算规则抵扣,不予返还.帝华公司于2006年6月20日诉至法院称,其于2005年底才了解到交易市场和结算公司未获得经营所必须具有的特别许可证,请求法院判令交易市场和结算公司返还非法占有的保证金2107896.82元,并赔偿保证金损失11576275.95元交易市场和结算公司辩称:按照结算规则计算,帝华公司共应给付交易市场和结算公司18841875.95元,扣除其账户余额13684172.77元后.尚欠其保证金5157703.18
8、元【审判】江苏省南通市中级人民法院一审认为,本案是交易市场和结算公司进行期货业务引起的保证金合同和经纪合同纠纷.交易市场在成立之初即组织期货交易,为当时的法律所不禁止,但在国家对期货实行许可审批制度后,交易市场仅在其章程等制度的文字上以"现货合同订
