论公司法与公司章程在公司治理中的协调与完善

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1、论公司法与公司章程在公司治理中的协调与完善论公司法与公司章程在公司治理中的协调与完善　摘要:公司是世界性的经济组织形式,在人类文明与社会的发展的历史中具有举足轻重的地位。公司基于其与其他企业不同的组织形式和产权结构,形成了独特的治理结构,这种治理结构是现代企业制度的核心和集中体现。作为居于主导地位的企业组织形式,建立并完善科学的治理结构对于公司的有效运营至关重要。公司的治理结构是通过公司法和公司章程来构建的。为此,发挥公司章程与公司法在公司治理中的作用并协调好二.L.者之间的关系,对于实现公司的有效治理具有重要的理论

2、及现实意义。　　关键词:　　公司法;公司章程;公司治理　　收稿日期:2010-02-28　　基金项目:本文为全国经济管理院校工业技术学研究会课题我国普通高校管理中的行政法问题研究(编号:09GYJS001)的阶段性研究成果。　　作者简介:丁亚丽(1970-),女,黑龙江大庆人,大庆师范学院法律系教师,硕士,研究方向:民商法学。　　　　一、公司章程在公司治理结构中的作用　　《公司法》第3条规定,公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权公司作为股东投资的工具,因其具有公平合理的利益风险机制,科学有效的管理模式而成

3、为广大投资者乐于选择的投资方式。作为一种营利性的经济组织,有关公司治理的诸多规范体现了技术性的特征。公司的治理结构既包括由股东会、董事会、监事会、经理等公司组织机构组成的管理系统,也包括上述组织机构在公司运营过程中的激励、监督和制衡机制。其确立要遵循资本支配与资本平等、效率优先与兼顾公平、权力分立与权力制衡的原则。公司的治理结构是公司具有民事主体资格的基础,是公司在现代经济生活中发挥重要作用的组织保障。　　公司作为一种私法上的主体,应当体现并贯彻私法的一个重要原则,即私法自治原则。私法自治简言之即私法生活领域的行为自

4、由,每个私法主体都有权根据自由意志自主决定或安排自己与他人之间的法律关系。[1](P.21)在公司的治理结构上,主要是通过公司章程来实现公司的自治。有效的公司治理结构并不完全由立法设计,而只能在公司法规定的架构内,在公司运营的过程中通过公司章程予以具体构造。公司法中直接提到公司章程的条文高达70多处,其他间接相关的条文更是充斥于整个公司法体系当中。可见,具有个性的、可操作性的公司治理结构的确立更多要依赖公司章程发挥作用。在市场经济条件下,市场经济组织总是把赢利作为经营的最终目标,但如何保障交易的安全却是他们必须首先考

5、虑的问题。如何才能保障交易的安全,在很大程度上章程对其安全系数作出了全面记载。[2](P.197)因而完备的公司章程应当对相关的主体利益起到平衡保护的作用。　　二、公司法在公司的治理结构中的作用　　公司法在公司治理结构模式中起到的是统领的作用,公司法为公司的治理结构搭建框架。公司作为具有法人资格的组织,其主体资格的取得须符合法人成立的一般条件,而且作为一种从事营利性经济活动的组织,公司的成立必须符合有关公司的法律、行政法规等对其所作的特别要求。如在公司的名称、住所、资本、组织机构等方面,法律对其均有明确而又具体的要求

6、。公司法以公司在设立、组织、活动、解散过程所发生的社会关系为调整对象,公司的治理成为公司法调整组织关系的一个重要方面。从公司法的规范性质上看,公司法是一种强制性规范与任意性规范相结合的法律。公司作为一种市场主体,其设立和存续往往涉及了众多不特定的当事人利益,其对交易安全会产生深刻的影响,所以在公司法中,凡涉及交易安全的事项以强制性规范来加以规定,如根据《公司法》第104条第2款的规定,股东大会作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是,股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、

7、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。反之,凡是涉及公司内部经营管理活动的,则以任意性规范来加以规定。　　三、公司法与公司章程在公司治理中的关系　　就公司的治理结构而言,公司法与公司章程联系紧密,通过二者的融合互动、有机结合,使得公司的治理张弛有度,在公司运营过程中形成了各组织机构之间相互制约、彼此平衡的激励机制。首先,公司章程的自治要以符合公司法的强制性规定为前提,离开了公司法的制度保护,公司章程的自治是无法实现的。其次,公司章程的自治有助于推动公司法治的实现。从公司法的

8、规定不难发现,许多情况下,都是通过公司章程和公司法的有机结合,对公司的组织机构的职权、职责、议事规则和表决程序进行规范。公司法与公司章程在公司的治理过程中的关系主要是:公司法确立的是一般规则或原则,是对所有公司都适用的规定,而由于各个公司自身存在差异,这就需要由公司章程对公司法所确立的一般规则或原则加以细化,以使其具体化,公司章程的规定与公司法