上市公司独立董事选任机制缺陷及完善的思考

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1、上市公司独立董事选任机制缺陷及完善的思考上市公司独立董事选任机制缺陷及完善的思考【摘要】独立董事制度在我国实施以来，虽然起到了一定的积极作用，但也存在很多问题，本文从独立董事的概念入手，分析了独立董事选任机制存在的问题及其成因，并针对这些问题提出了改善的建议。【关键词】独立董事；公司治理结构；上市公司一、引言我国引入独立董事制度的初衷是希望能利用这一制度对国家股或国有法人股一股独大的内部人控制状态有所约束，更好地维护中小股东利益。近年来，相继发生了伊利股份独立董事遭罢免的事件，德隆系的新疆屯河公司的独立董事也相继提出辞职等事件，这些事件引起了各方面对独立董事选任机

2、制的关注。该制度的独立监督作用并没有得到充分的发挥，创设目的还远远没有实现，还存在着许多问题，这需要理论界对我国上市公司的独立董事选任机制做进一步的研究。二、独立董事制度概述（一）独立董事的概念独立董事（IndependentDirector）又称作外部董事（OutsideDirector）、独立非执行董事（Non-ExecutiveDirector），是指独立于公司的管理层、不存在与公司有任何可能严重影响其作出独立判断的交易和关系的非全日制工作的董事。独立董事不像内部董事那样直接受制于公司的控股股东，也不直接受制于公司的高级管理阶层，因此有利于董事会对公司事务决

3、策作出独立的判断。中国证监会在201X年8月16日发布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（以下简称《指导意见》）中也作了明确的解释：上市公司独立董事是指不在上市公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事。（二）独立董事制度的产生独立董事最早出现在美国，可以说是英美国家为了克服一元化公司治理结构弊端的产物。以英美两国为代表的一元化公司治理结构，在公司中没有独立的监事会，业务执行机构与监督机构合而为一，董事会既是决策机构，也是监督机构，董事会的两种职能之间不可避免地存在着矛盾与冲突，这种缺陷在2

4、0世纪六七十年代充分暴露出来。为了解决这一矛盾冲突，英美等国家的上市公司逐渐引入了独立董事制度，这无疑是强化公司内部制衡机制的一个有效选择。我国采用二元化的公司治理结构，但是又不同于以日德为代表的二元化公司治理结构。例如德国，其公司法中规定设立监事会以维护股东利益而对企业进行监督和管理，监事会由股东大会选举产生，董事会和监事会不是平行机构，董事会由监事会选举产生。而我国按照《公司法》规定，董事会与监事会是并列的平行机构，股东大会选举董事会和监事会，监事会没有高于董事会的权力，规定监事列席董事会会议。在这种情况下，监事会监督作用的发挥受到了极大的限制。基于这种情况，

5、我国于201X年起正式实行了独立董事制度。三、我国独立董事选任机制存在的问题我国引入独立董事制度已有六年左右的时间了。在实践中，独立董事对于改善上市公司的法人治理虽然起到了一定的积极作用，但是上市公司违规操作、虚假陈述、损害中小股东利益的情况仍然屡屡发生，独立董事“在位不行权、在位难行权”的问题十分突出。独立董事选任机制在我国仍存在以下几个问题。（一）独立董事的职权设计不到位一般来说，独立董事享有三大权力：知情权、监督考核权和审查否决权。与国外公司的独立董事权力相比，我国独立董事的职权设计不到位。首先，我国上市公司独立董事权力设计上没有充分考虑到与监事会的权责相冲

6、突、重叠的情况。按照《公司法》的规定在股东大会之下并行设立董事会和监事会两个机构，监事会负责监督，是对公司董事会进行监督的专设机构；而作为外部监督力量的独立董事，势必在职能、权利方面与原有的监事会之间产生冲突。其次，《指导意见》未赋予独立董事对重大事项的否决权。否决权是独立董事应拥有的一项实质性权利，只有它才能发挥独立董事监督公司管理层的实际作用。最后，独立董事的知情权得不到有效保障。一方面，大股东控制的经营董事出于利己动机，完全可能故意不提供或少提供相关信息，从而使独立董事的信息获取不足；另一方面，目前我国独立董事往往是身兼数职，时间精力有限，这样也会影响其对上

7、市公司提供的资料作出正确的判断和决策。（二）独立董事的选任机制存在缺陷独立董事的选任是保障独立董事独立性的关键环节，而我国的独立董事的选任机制存在一定的缺陷，致使独立董事缺乏实质上的独立性。1.我国独立董事的任职条件存在着疏漏。为了保证上市公司选任的独立董事具有“独立性”，《指导意见》第3条明确规定不得担任独立董事的七种人员，这种列举式规定尽管较为详备，但仍有两处漏洞：第一，《指导意见》并不禁止公司管理层的社交关系担任独立董事。在中国传统文化中存在严重的“面子”观念，即使公司董事、经理滥用职权，损害公司利益和中小股东的合法权益，独立董事也因碍于情面而不愿指出朋友的

8、违纪违规事