上市公司独立董事选任机制缺陷及完善的思考

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1、上市公司独立董事选任机制缺陷及完善的思考【摘要】独立董事制度在我国实施以来，虽然起到了一定的积极作用，但也存在很多问题，本文从独立董事的概念入手，分析了独立董事选任机制存在的问题及其成因，并针对这些问题提出了改善的建议。【关键词】独立董事；公司治理结构；上市公司一、引言我国引入独立董事制度的初衷是希望能利用这一制度对国家股或国有法人股一股独大的内部人控制状态有所约束，更好地维护中怜小股东利益。近年来，相继发生了伊利股冖份独立董事遭罢免的事件，德隆系的新疆仟屯河公司的独立董事也相继提出辞职等事鲤件，这些事件引起了各方面对独立董事选操任机制的关注。

2、该制度的独立监督作用并没有得到充分的发挥，创设目的还远远没淮有实现，还存在着许多问题，这需要理论竞界对我国上市公司的独立董事选任机制做挹进一步的研究。二、独立董事制度概述喀独立董事的概念独立董事又称作外部饕8/8董事、独立非执行董事，是指独立于公司ζ的管理层、不存在与公司有任何可能严重影响其作出独立判断的交易和关系的非全日制工作的董事。独立董事不像内部董事呆那样直接受制于公司的控股股东，也不直接受制于公司的高级管理阶层，因此有利莺于董事会对公司事务决策作出独立的判断佯。中国证监会在2001年8月16日鲟发布的《关于在上市公司建立独立董事

3、制Φ度的指导意见》中也作了明确的解释：上鳇市公司独立董事是指不在上市公司担任除架董事外的其他职务，并与其所受聘的上市宝公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行撒独立客观判断关系的董事。独立董事制残度的产生独立董事最早出现在美国，可ㄨ以说是英美国家为了克服一元化公司治理胃结构弊端的产物。以英美两国为代表的一熵元化公司治理结构，在公司中没有独立的拂监事会，业务执行机构与监督机构合而为伧一，董事会既是决策机构，也是监督机构╂，董事会的两种职能之间不可避免地存在着矛盾与冲突，这种缺陷在20世纪六七十年代充分暴露出来。为了解决这一矛盾厂冲突，英美等国家的

4、上市公司逐渐引入了鄱独立董事制度，这无疑是强化公司内部制眯衡机制的一个有效选择。我国采用二元搔化的公司治理结构，但是又不同于以日德洱为代表的二元化公司治理结构。例如德国堰8/8，其公司法中规定设立监事会以维护股东半利益而对企业进行监督和管理，监事会由股东大会选举产生，董事会和监事会不是钴平行机构，董事会由监事会选举产生。而芷我国按照《公司法》规定，董事会与监事嘴会是并列的平行机构，股东大会选举董事裎会和监事会，监事会没有高于董事会的权驶力，规定监事列席董事会会议。在这种情况下，监事会监督作用的发挥受到了极大萦的限制。基于这种情况，我国于20

5、02诤年起正式实行了独立董事制度。三、我猱国独立董事选任机制存在的问题我国引浃入独立董事制度已有六年左右的时间了。蜃在实践中，独立董事对于改善上市公司的法人治理虽然起到了一定的积极作用，但濡是上市公司违规操作、虚假陈述、损害中ゆ小股东利益的情况仍然屡屡发生，独立董回事“在位不行权、在位难行权”的问题十埒分突出。独立董事选任机制在我国仍存在婉以下几个问题。独立董事的职权设计不麴到位一般来说，独立董事享有三大权力镧：知情权、监督考核权和审查否决权。与误国外公司的独立董事权力相比，我国独立Ρ董事的职权设计不到位。首先，我国上市泞公司独立董事权力设计

6、上没有充分考虑到煞与监事会的权责相冲突、重叠的情况。按照《公司法》的规定在股东大会之下并行吐8/8设立董事会和监事会两个机构，监事会负酡责监督，是对公司董事会进行监督的专设ゥ机构；而作为外部监督力量的独立董事，衙势必在职能、权利方面与原有的监事会之渲间产生冲突。其次，《指导意见》未赋予筏独立董事对重大事项的否决权。否决权是ㄜ独立董事应拥有的一项实质性权利，只有赶它才能发挥独立董事监督公司管理层的实浴际作用。最后，独立董事的知情权得不到瞄有效保障。一方面，大股东控制的经营董事出于利己动机，完全可能故意不提供或钠少提供相关信息，从而使独立董事的

7、信息狰获取不足；另一方面，目前我国独立董事瘗往往是身兼数职，时间精力有限，这样也萦会影响其对上市公司提供的资料作出正确葱的判断和决策。独立董事的选任机制存寂在缺陷独立董事的选任是保障独立董事霉独立性的关键环节，而我国的独立董事的翩选任机制存在一定的缺陷，致使独立董事嫖缺乏实质上的独立性。1.我国独立董胰事的任职条件存在着疏漏。为了保证上市捃公司选任的独立董事具有“独立性”，《系指导意见》第3条明确规定不得担任独立鬼董事的七种人员，这种列举式规定尽管较为详备，但仍有两处漏洞：第一，《指导意见》并不禁止公司管理层的社交关系担吸任独立董事。在中国

8、传统文化中存在严重勇的“面子”观念，即使公司董事、经理滥吟8/8用职权，损害公司利益和中小股东的合法漱权益，独立董事也因碍于情面而不愿指出ㄋ朋友的违纪