略论公司对外担保与商业银行风险防范

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2、程序不同，公司对外担保的是公司自身之外的自然人、法人或经济组织，公司对外担保的数额受公司章程记载的限制。商业银行在公a-j的对外担保时，应从其决策主体、程序、和数额等审查，以防不必要风险的。将来物权法的实施会使公司的担保物多样化，担保物权程序也，银行应予以足够。　　公司对外担保是指公司以其自身的财产或信用为自然人，法人或经济组织的债务担保的。2006年1月1日起生效的证监会、银监会关于规范上市公司对外担保的通知》(简称通知》)的规定．上市公司的对外担保是指上市公司为他人的担保．包括上市公司对控股子公司的担保。JEt公司法第六十条款涉及到公司担保的问题．对决策主体、担

3、保和担保数额等规定不．该款的含义倍受争议。新公司法了公司担保是公司对外担保的制度，使其了较强的可操作性。但制度的细化也给银行在办理担保贷款时带来了经营性风险．商业银行在公司的对外担保时要细化审查程序．以防范风险和损失的，的金融安全。　　一、公司,vJM,担保的法律规制　　1公司对外担保的决策主体　　我国新公司法》及通知》的规定，公司对外担保的决策主体主要分三种情况而不同　　(1】董事会或者股东会．股东大会。公司法第十六条款规定：公司向企业投资或者为他人担保．公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。．情况下公司对外担保只能依公司章程的规定由董事会或股东会、股

4、东大会以决议的决定．任何机构、任何个人擅自公司对外担保的决定。　　(2)股东会或股东大会。公司法第十六条、三款的规定．公司为其股东或者控制人担保的，经股东会或股东大会决议．并且该股东或控制人该担保的表决。　　(3)董事会或股东大会。通知》的规定．上市公司对外担保经董事会或股东大会审议。上市公司的公司章程》应当股东大会、董事会审批对外担保的权限及违反审批权限、审议程序的责任追究制度并且规定(但不限于此)只能由股东大会决议：①上市公司及其控股子公司的对外担保总额，超过最近一期经审计净资产50％以后的任何担保：②为资产负债率超过7O％的担保的担保：③单笔担保额超过最近一期

5、经审计净资产1O％的担保：④对股东、控制人及其关联方的担保。[1][2][3][4][5]下一页【12　　2公司对外担保的决策程序　　我国公司法公司股东会、股东大会或董事会的决议原则上是除法律另有规定外．可以由公司章程规定。分为两类：普通决议和决议。普通决议是对公司所作的决议．只须经代表二分表决权的股东或董事会半数。决议是所作的决议．需经代表三分之二表决权的股东或董事会三分之二多数。对外担保的决策程序依公司为上市公司．法律的规定不同．主要体现在两：　　(1)非上市公司对外担保决策程序。公司法十四．一百零四等条款的规定可以看出．公司对外担保的决议并非法定决议．情况下，

6、只需出席会议代表二分表决权的股东或董事会过半数即可。但公司法对股东的表决权予以了排除．即当公司为其股东或控制人担保时．该股东或控制人参加该的表决。　　(2)上市公司及其控股子公司对外担保的决策程序。规范上市公司的对外担保，防范上市公司对外担保风险我国公司法》．通知》及法律．法规对上市公司对外担保规定了较为的决策程序。并规定上市公司控股子公司对外担保要参照。　　．上市公司的章程应当规定上市公司董事会、股东大会审批对外担保的权限及违规责任追究制度，即该项内容为上市公司章程的必要记载。　　．通知》规定了应有股东大会审批的对外担保，并规定应由股东大会审批的对外担保．经董事会

7、审议后．方可提交股东大会审批：股东大会在审议为股东．控制人及其关联方的担保议案时．该股东或受该控制人支配的股东．该项表决，该项表决由出席股东大会的股东所持表决权的半数。即该项决议为股东大会的决议。　　．公司章程规定为董事会审批的．经出席董事会的三分之二董事审议同意并决议。即该决议为董事会的决议。　　．通知》的规定．上市公司的董事会或股东大会在对外担保决议后．应批露信息．包括决议内容、上市公司及其子公司的担保总额、对其控股子公司的担保总额等。其控股子公司对外担保也应上市公司批露信息。　　3公司对外担保的r　　旧公司法》第六十条款及百一十四条款规定公司董事，经理以公