医师注意义务产生的渊源——医师的注意义务系列研究

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1、医师注意义务产生的渊源——医师的注意义务系列研究　　【摘要】医师注意义务的渊源既要考虑切实保护患者的利益，又要考虑将注意义务限定在合理的范围之内。医 　　师注意义务的渊源应包括法律、法规、规章制度和具体操作规程，以及职务和业务上的习惯和常理、接受期约或委托所 要求的注意义务。 【关键词】医师；注意义务；渊源 【中图分类号】D922．16；R05 【文献标识码】A 　　【文章编号】1007—9297(XX)01—0008—04 　　Thesourcesoftheattentivedutiesofdoctor：theattentive

2、dutiesofdoctor(2)．LIDa-ping．GuangdongMed~dCotkge， 　　Dongguan，Guangdong523808 　　【Abstract】Thesourcesoftheattentivedutiesofdoctorincludelawstatute，rulesandconcreteoperationinpractice． 　　Theyconsistofnotonlycustom，conventionbutalsotheattentivedutiesthatarerequiredbycontr

3、actsordelegationsin 　　doctorsprofessionalwork． 　　【KeyWords】Doctor；Attentiveduties；Source 　　就医师注意义务产生的渊源的范围存在不同的观 　　点。有学者认为仅包括法律、法规。有学者认为应当包 　　括习惯、诊疗规范。作者认为．在医师注意义务的渊源 　　上既要考虑切实保护患者的利益．又要考虑将注意义 　　务限定在合理的范围之内。在设立或确定医师的注意 　　义务时．应当遵循以下两个递进的而非并列的原则。 　　第一，切实保护患者的利益的原则。对弱者的同

4、 　　情和关爱是法学家天生具有的情结。我们精心构筑的 　　法律制度从某种意义上来说是为患者提供有效的救 　　济手段。患者作为弱者自然受到法学家的关爱，因此 　　医师的注意义务的存在范围不能过窄。有的学者认为 　　医师注意义务的来源限于法律规定的情形．但笔者认 　　为“法有限而情无穷”．医疗行为是极其复杂多样的． 　　法律不可能将各种复杂的情况都明确的规定下来，只 　　可能对注意义务中最重要的问题做出抽象的、概括的 　　规定．而大量注意义务以医疗行为习惯、学理等方式 　　存在着。否认医疗行为习惯、学理等作为医师注意义 　　务的渊源．

5、实质是将医师的注意义务限定在一个极其 狭小的范围内．不符合保护患者利益的要求。 　　第二．合理限定原则。将医师的注意义务的渊源 　　【作者简介】李大平(1970一)，男，汉族，河南信阳人，民商法硕士，主治医师，律师，现任职于广东医学院东莞校区。 　　Tel：13360674567；Email：lidapingl163．com 法律与医学杂志XX年第12卷(第1期) 　　规定得宽泛一些，但不是漫无边际，而是应当将医师 　　的注意义务限定在一个合理的范围内。以免抑制医师 　　工作的积极性．给医方带来沉重的负担．甚至产生防 　　卫性医疗

6、现象。如果是这样，显然违背了保护患者利 　　益的初衷。在具体判断医师注意义务的渊源时可以 　　参考德国的“社会生活上必要的注意”的观念，即必须 　　站在社会的实际性看法上．考虑在行为人所处的具体 　　状况之下，作为有思虑的社会人应该实施怎样的行 　　为，存一般人的立场中能够认识、预见的范围内，同时 也考虑由社会的具体要求所进行的一定的制约 一 、依法律、法规、诊疗规范产生的注意义务 　　医疗行为具有高度的专门性和复杂性，现代国家 　　为保护患者的利益大多有专门的法律规范，如在我国 　　就有《执业医师法》、《母婴保健法》、《医疗事故

7、处理条 　　例》等。《执业医师法》规定，医疗机构及其医务人员在 　　医疗活动中，必须严格遵守医疗卫生管理法律、行政 　　法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，恪守医疗服务 　　职业道德。实际上，医疗卫生管理法律、行政法规、部 　　门规章和诊疗护理规范、常规所确定的注意义务．也 　　是相关医疗活动中医务人员技术水平的一般标准。医 　　疗活动具有很强的实践性，每一种有效的防治疾病的 　　方法都需要在实践中反复探索和验证．这就有必要对 　　医疗活动进行总结和归纳，对其中的已经定型的基本 　　经验，如进行某一诊疗活动时应遵循的程序、步骤与

8、　　标准等，通过制定行政法规、规章或者诊疗护理常规、 　　规范的方式确定下来，从而规定医务人员在医疗活动 　　中对各种具体情况的注意义务，以便医师在医疗行为 时遵循。 　　诊疗规范是医疗标准的反映，对每个医疗差错案 　　件涉及的相关问题，可将诊疗规