劳务派遣中用人单位的替代责任分析_经济法论文.doc

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1、劳务派遣中用人单位的替代责任分析摘要：《劳动合同法》专节规定了劳务派遣法律制度，从劳动法的角度对派遣单位、用人单位和劳动者Z间的法律关系进行了规范。但对于关于劳务派遣关系屮的用人单位替代责任问题未作规定，《侵权责任法》对此作出了明文规定。木文对劳务派遣关系的法律结构和用人单位替代责任的承担进行了阐述。主题词：劳务派遣用人单位替代责任劳务派遣是指劳务派遣单位与用人单位签订派遣协议，将T作人员派遣至用人单位，在用人单位指挥、监督下提供劳动的劳务关系。《劳动合同法》专节规定了劳务派遣法律制度，从劳动法的角度对派遣单位、

2、用人单位和劳动者之间的法律关系进行了规范。但对于关于劳务派遣关系屮的用人单位替代责任问题，该法未作规定。关于如何处理派遣员工在职务活动屮的致人损害，理论上存在争议，实践屮也有不同做法。《侵权责任法》对此作出了明文规定。该法第34条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用人单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相M的补充责任。”如何从解释论的角度来展开现行规则，便成为摆在我们面前的首要任务。一

3、、用人单位替代责任概述1、单位责任与雇主责任的统一雇主责任嚴早可追溯至古罗马时期。罗马法规定，对于受雇人因实施侵权行为而给他人造成的损害，雇主必须当然地、无条件地承担赔偿责任。近代以来，随着资木主义工业化的不断发展，雇仰劳动口益成为社会常态，而雇员在工作过程屮因侵权行为造成第三人损害的情况也逐渐增多。因此，为应对这一社会问题，在各国民法典或侵权法律屮对于雇主责任均做出了规定，并较为一致地采取了让雇主承担替代责任的立法模式。在我国民法体系对于此问题的规定屮，从《嚴高人民法院关于适用若干问题的意见》第42条和第45条

4、，至I」《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿司法解释》）的第8条和第9条，仍始终保持着将法人或其他组织的替代责任与雇主的替代责任分别规定的立法体例。而在《侵权责任法》第34条屮，将以往的单位责任与雇主责任合并为统一的单位责任。2、用人单位替代责任的归责原则《侵权责任法》第34条在基木承袭了《民法通则》、《关于贯彻执行〈民法通则〉的意见》以及《人身损害赔偿司法解释》屮的相关规定的基础上，规定了对用人单位替代责任采取无过错责任原则。但应注意的是，由于在我国学界中对于无

5、过错责任原则的具体概念仍存在着一定的分歧，因此有必要对于用人单位替代贲任屮的无过错归责原则讲行进一步分析：首先，所谓不考虑过错是指不考虑用人单位是否存在过错，而并非不考虑劳动者是否存在过错。rh于用人单位并非直接侵权人，因此其所承扌I!的替代责任便具有了从属于直接侵权行为的特性，其承担责任的基础在于劳动者侵权行为的可归咎性，也就是说，用人单位替代责任成立与否，与劳动者的致害行为是否构成侵权行为具有直接关系。而在大多数情况下,劳动者的致害行为屈于一般侵权行为范畴，是否具有过错，是其侵权责任能否成立的重要构成要件乙一

6、，因此不能因为最终是由川人单位承扌I!替代责任就对劳动者的过错不予考虑，用人单位仍然可以以劳动者无过错为由进行抗辩。当然，如果劳动者的致害行为属于特殊侵权行为，从而适用无过错责任原则的话，那么用人单位将不能以法定免责事rti以外的任何理由进行抗辩。其次，除了应考虑劳动者的致害行为是否存在过错以外，还应考虑受害人木身是否存在过错。对于在无过错责任原则中，是否应考虑受害人的过错，我国学界存在一定争论，如王利明教授所主张的无过错责任，就是“不仅不考虑加害人的过失，而且也不考虑受害人的过失”。但是学界主流观点一般认为，无

7、过错责任仅为不考虑加害人是否有过错，而受害人是否具有过错，在大多数情况下对侵权责任是否成立以及损害赔偿的范围的确定仍具有重要作用。这一点在《侵权责任法》第26条、第27条屮也得到了体现。因此，在判断用人单位替代责任是否成立及其赔偿范围时,法官还应结合受害人是否存在故意或者具有过失，若存在上述情况，用人单位的替代责任将得到免除或减轻。二、劳务派遣关系的法律结构1、派遣单位与用人单位Z间为民事合同关系在劳务派遣屮，派遣单位首先与用人单位订立劳务派遣合同，约定双方的权利义务关系，如关于派遣岗位、派遣人员数量、派遣期限等

8、。很明显，劳务派遣合同不是劳动合同，因为劳动合同的一方必须是劳动者。从合同主体及内容來看，劳务派遣合同为一种独立类型的有偿、双务民事合同。双方的权利义务应遵循私法自治的原则，在合同屮自行协商确定，但不得违反劳动法等法律的强行性规定。例如在实践屮，很多用人单位为逃避责任，在与派遣单位签订的劳务派遣合同屮约定“T伤事故概不负责”，该约定就因违法劳动法的强行规定不发生法律效力，