隐匿身份侦查的定义与性质析评-论文.pdf

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1、学纠Jinsyu年e第Journal隐匿身份侦查的定义与性质析评蔡艺生(西南政法大学，重庆401l20)摘要：隐匿身份侦查是指侦查人员或侦查机关的聘任人员以经过批准的化名或掩护的身份．接近侦查对象获取信息或证据材料的侦查方法，具有隐秘性、共生性和消极性特征。在主观要素上．隐匿身份侦查获得了侦查对象概括性或语境性的同意或承诺。在客观要素上，隐匿身份侦查没有使用直接强制力，没有侵犯重要法益，并强调使用的必要性。因此，隐匿身份侦查属于任意侦查，必须对其施以合理的法律规范。否则，极易使隐匿身份侦查措施失去其在法治社会当中应有的“尊重”，即正当性与合理性。关键词：隐匿身份侦查；定义；性质；任意侦查中

2、图分类号：D918文献标识码：A文章编号：1671～0541(2014)01-0039-07一、问题的提出2013年实施的《中华人民共和国刑事诉讼法》第151条规定，为了查明案情，在必要的时候，经公安机关负责人决定，可以由有关人员隐匿其身份实施侦查。但是，不得诱使他人犯罪，不得采用可能危害公共安全或者发生重大人身危险的方法。这是第一次在《刑事诉讼法》中对“秘密侦查”进行立法规范，初步回应了学者们普遍关注的一个问题：“对诱惑侦查、卧底侦查、电讯监听等，都应当适应刑事程序法治化的要求，在《刑事诉讼法》中做出明确规定，以确认侦查机关必要的侦查手段，确认由此而获得的证据资料在诉讼中的许容性，同时防

3、止滥用侦查权损害公民权利。”[1]但是，大量的争议从未停息。深究各种争议的焦点，乃在于隐匿身份侦查对现有社会观念和法律法规等因素的突破．这种“突破”引发了各种焦虑。尤其是“隐匿身份侦查”相关的程序法问题、实体法问题都没有进一步规范和厘清，让实务界无所适从。如何区分任意侦查与强制侦查是侦查研究中最为基础的问题之一，也是任意侦查原则与强制侦查法定主义研究中最为核心的问题。[z]相对于强制侦查，任意侦查对人权的侵犯性要轻得多。此外，政府认识到警察的侦查工作依赖群众的合作。因此，政府鼓励警察以获取市民合作的方式，采取“最少使用武力战略”，用“最温和的方式”，而不是以炫耀武力强迫公民就范的方式来实现

4、侦查目的。E3]任意侦查行为被普遍运用于各国的司法实践之中。E4]强制侦查因为对人权的侵收稿El期：2013—08—10作者简介：蔡艺生(1981一)，男，福建龙海人，西南政法大学情态证据研究所主任，西南政法大学刑事侦查学院讲师，法学博士，主要研究方向：侦查学和证据法学。基金项目：本文系西南政法大'~2012年资助项目《侦查思维与证据思维的构造与节点》研究成果，课题编号：2012一XZQN14。39犯程度更为明显。所以以令状形式对强制侦查进行司法审查是法治国家控制侦查权的普遍做法。_5_因此，隐匿身份侦查性质的辨明，不仅仅能够促进对其认识的深人，更能促进法律准确定位的实现和侦查实践的发展。

5、二、隐匿身份侦查的定义诸多法律词汇为社会大众所熟知，但是，一旦详察其意义，则极具分歧而出现争议。“隐匿身份侦查”作为一种新提法，关于其内涵和外延尚未形成权威的共识，与诸多相关概念也多有交织。任何研究都需要概念，而对于概念的定义往往成为研究的起点。但是，必须重申的是，概念应该具有开放性，即概念应该是一种研究的产物，是随着研究的深人而不断被赋予新的内涵和外延的，而非相反，甚至成为研究的桎梏。概念必然依附于某个体系内，正是在该体系内概念被赋予了准确的含义。脱离概念所依附的体系而简单理解或套用概念是错误的。笔者试从秘密侦查的逻辑体系人手，还原隐匿身份侦查概念的内涵。(一)隐匿身份侦查的概念根据现有

6、的文献分析，学界普遍认同隐匿身份侦查属于特殊侦查措施，而非技术侦查措施。但是，在隐匿身份侦查的提法和内涵及外延上。则各执一词。有的学者认为。隐匿身份侦查，又称隐藏身份侦查，它有广义和狭义之分。广义而言，隐匿身份侦查泛指：侦查人员在不暴露自己身份的前提下所进行的所有侦查(调查)活动，它以获取犯罪情报、证据为目的。r6]狭义而言，隐匿身份侦查指的是：侦查机关基于侦查的必要性，经机关负责人决定。选派侦查人员或选定其他公民隐匿身份，采取接近侦查对象、深入犯罪组织内部、提供犯罪条件等方法获取犯罪情报、证据或抓获犯罪人的一种侦查措施。它一般包括三种方式：一是贴靠侦查，即采取接近侦查对象的方法获取犯罪情

7、报、证据；二是诱惑侦查，即对已有犯意的人提供犯罪条件或机会。从而在其实施犯罪时将其抓获；三是卧底侦查，即采取深入犯罪组织内部的方法获取犯罪情报、证据。E7]有的学者认为．隐匿身份侦查是指侦查人员及其聘任人员隐瞒真实身份或者改变身份，通过身份欺骗接近甚至打入犯罪团伙的内部进行侦查取证的活动。[8]根据该定义，隐匿身份侦查的外延包括卧底侦查、特情侦查和诱惑侦查等。有的学者认为“隐匿身份侦查即乔装侦查(包括控制下交付)”。《刑