《律师法》修改的宏观基础定位

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时间:2019-11-26

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1、《律师法》修改的宏观基础定位一部法律的制定和修改,首先应了确立的不是制度层而的操作性内容,而应是驾驭和指导立法选择的基础理念定位和思、维定向,不是微观具体问题的点滴修改和增补,而应是在宏观整体意义上确立指导思想和基本思路。唯有如此,才能在理想与现实之间、理论与实践之间、过去与未来之间、期待与可能之间找准科学合理的朋标,引领立法体系结构的构造、具体制度的设计和规范条文的遴选。这是立法活动的逻辑起点,、也是立法规律性的要求。就我国《律师法》的修改来说,首先应在広观基础层面理清和把握如下六个定位:1、在律师性质和社会角色的定位上,突出其“法律人”内涵,提升其社会境界,丰富和强化其社会功能,淡化其中介

2、化、商业化认知取向,形成现代社会律师Z“政治人”、“法律人”、“经济人”、“文化人”的完整界定和综合把握,彰显律师在物质文明、政治文明和精神文明建设中的主体性效能。在表述律师的性质和地位中,有多种说法,但都有失偏颇。其中,“律师是国家的法律工作者”,将律师界定为国家公职身份,已成为历史;律师是“社会主义法律工作者”,只是反映出屮国法律职业者的共同属性,而非律师个性;律师是“中介人”、“屮介组织”,只是反映了律师服务、有偿的浅表市场属性,而忽视了律师深层次的政治属性、司法属性、公益属性和法律属性,即律师虽然具有中介的一而,但绝不是简单的中介服务,否则,是对律师地位、职能和作用的肤浅化贬低、误导和

3、扌uiiii;律师是“社会职业者”、“白由职业者”,只是反映岀律师没有被赋予国家权力,不隶属于任何国家公权体系,没有国家公权力作后盾,没有强制力作保障,没有权力资源,因而具有社会性、自由性和独立性,但并没有从正而揭示岀律师的木质和内涵;现行《律师法》第2条“律师是指依法取得律师执业证书,为社会提供法律服务的执业人员”,只是从技术层面、操作层面表达了律师的服务、屮介屈性,未能捉升出律师应有的社会境界和法律人特质。笔者认为,从律师的本质出发,可以对律师作出这样一个定义:“律师是指依法取得律师执业证书,在法律赋予的独立、白由的执业权利范用内,为维护委托人的合法权益、维护法律的正确实施、维护司法公正而

4、(向社会)提供有偿法律服务的专门性法律职业人员(者)o”根据这一界定,对律师可作两个方而的分析把握:第一个方面,从律师的内涵或者内在属性來看,律师是独立、H由的法律人(法律职业者)。这一属性对律师的要求具体表现在:一个宗旨:执业人民,最大限度地维护和实现委托人的合法权益;二个使命:维护法律的正确实施;维护司法公正。其深层次的职业理念和价值则是维护正义(社会的、司法的、实体的正义)、维护公正(尤其是程序的公正)、维护公平(特别是争议和纠纷结果的公平)、维护人权(重点是当事人和委托人的权益)、维护尊严(在任何吋候都耍维护律师和律师行业的诚信、严肃和权威)o三个负责:对法律负责(在个案执业活动中,律

5、师永远只能尊璽法律、服从法律、维护法律,而不能批评、否定、贬损、诋毁法律);对社会负责(律师必须秉承强烈的社会责任感,积极促进社会的和谐、稳定和发展);对当事人负责(根据律师执业活动的利益冲突规则,律师在法定权限内始终只能从委托人利益出发,以委托人利益为归属,不得有任何损害委托人利益的行为)。四个规律性:独立性、B由性、有偿性、专业技能性。第二个方面,基于上述内在属性,总结法治国家律师实际释放的效能,把握屮国社会发展屮律师业的总休方向,可以看出,律师在外延上、在功能上、在社会介色的期待、认知和扮演上,应该拓展和延仲出七个方面的主体性职责和职能:第一,律师是国家政治文明建设体系屮的主体性要索,具

6、有鲜明的现代政治文明的符号价值;第二,律师是推进国家法制建设、实现法治目标的主体性力量,是法治环境的建造者和标表者;第三,律师是社会主义市场经济发展的主体性介质,是市场主体的重要依托和市场秩序的捍卫者;笫四,律师是促进和保障司法民主、司法公正、司法效率的主体性环节;第五,律师是保障“私权”、维护“人权”,在私权与公权之间构筑制衡机制,从而制约和防范公权滥用的主体性支撑;笫六,律师是先进文化、进步思想和社会时代精神的主体性源流;第七,律师是一个高度职业化、行业化的酬体,是现代国家法律职业共同体的重要组成部分。这七个定位应作为中国律师的应然性取向,是理想的功能走势。修改律师法应把握这一方向,从正面

7、积极引导和张扬。此外,关于屮国律师的现阶段定位,必须认识到,从目前的体制归属、职能配査和队伍建设的责任來看,律师在一定程度和意义上,是司法系统的主体成员,是司法行政机关所负载的法律服务职能、职责的具体承担者、实施者,所以司法行政机关有责任、有义务发挥好、组织好、发展好这支队伍的作用。2、在《律师法》的价值定位上,以律师为本位,以权利为重心,兼顾律师与社会、权利与义务的合理配置,实现律师管理法向律师

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