劳动合同法》及《劳动合同法实施条例》理解与应用

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1、《劳动合同法》及《劳动合同法实施条例》理解与应用提纲一、法律法规的立法背景二、法律法规要解决的现实问题三、需要解决但没有解决的问题四、法律法规实施中的一些问题一、立法背景三个判断：一是我国劳动力供过于求的现象长期存在，而且，劳动力在与资本结合的过程中，天然处于弱势，需要保护。二是现状和可遇见的时间内，我国劳动关系的调整主要依靠个别劳动合同，而不是集体劳动合同。三是我国劳动力的垂直差异是其他任何国家都不能比的。二、《劳动合同法》和《劳动合同法实施条例》要解决的现实问题1、书面劳动合同签订率低2、合同短期化趋势明显3、滥用试用期现

2、象突出4、随意设立违约金5、滥用“劳务派遣”6、拖欠工资现象严重7、社会保险关系转移难8、以完成一定任务为期限的合同履行1、书面劳动合同签订率低的问题远未解决。据官方统计的数据，现在全国各省市劳动合同签订率大部分都在96％以上。一部分用工没有被统计在内。2、合同短期化问题更加严重。第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同

3、：(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的；(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。3、滥用试用期现象大大减少。第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个

4、月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。滥用试用期的代价：第八十三条用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。违法代价：一是改正；二是支付与正式工资相

5、等的赔偿金。4、随意设立违约金的问题基本解决。《劳动法》第十九条第一款关于劳动合同必备条款的规定，“违反劳动合同的责任”是劳动合同的必备条款。即劳动合同双方当事人订立劳动合同必须约定违反劳动合同的责任，这一责任包括违约金。第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。第二十二条：培训费第二十三条：竞业限制5、滥用“劳务派遣”的现象并没有得到制止。第六十七条用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。问题：所属单位可以设立吗？可以出资或合伙设立吗？《条例》第二十八

6、条　用人单位或者其所属单位出资或者合伙设立的劳务派遣单位，向本单位或者所属单位派遣劳动者的，属于劳动合同法第六十七条规定的不得设立的劳务派遣单位。6、拖欠工资的现象有了好转。第三十条用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。《劳动争议调解仲裁法》第十六条因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议，用人单位在协议约定期限内不履行的，劳动者可以持调解协议书依法向人民法院申请支付令。人民法院应当依法发出支付令。第四十七条劳动报酬争议可以一裁终局。

7、7、社会保险关系转移依然困难。第四十九条国家采取措施，建立健全劳动者社会保险关系跨地区转移接续制度。8、以完成一定任务为期限的合同履行增加了一条新的内容。《劳动法》第二十条：“劳动合同的期限分为有固定期限、无固定期限和以完成一定的工作为期限。”《劳动合同法》第十二条劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。第十五条以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同。《劳

8、动合同法实施条例》第二十二条以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条的规定向劳动者支付经济补偿。三、需要解决但没有解决的问题1、劳动关系2、未用工前所签合同的处理3、续延劳动合同的情形4、专项培训的认定5、试用期劳动合同的解除