《[法学]法理学笔记整理－法19-1》

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1、第19章法律方法第一节法律方法概说一．法律方法的概念；法律方法，是指法律职业者认识、判断、处理和解决法律问题的专门方法。法律方法的特征：1.专业性；人们思考和解决问题的方法总是取决于他们自己所认识到的自己的特定社会角色、地位。法律职业者有自己思考和解决问题的方式，这是一种与其他职业者相区别的判断与解决问题的方法，其核心是法律思维。2.法律性；法律方法是根据法律思考和解决问题的方法。法律是法律人判断是非的标准。法律人是根据法律判断案件应该如何处理的。法律并不仅仅是一种由各种条文堆砌起来的知识，它还是一种建立在专门的技术和信念继承上的思想方式。这种思想方式，简单地说，就是忠于法律。在法律人看

2、来，各种类型的社会纠纷、冲突，都需要依照法律的方式解决。法律国家奉行严格形式主义的法律模式，使整个社会生活规范化、程式化。在法治国家中，以往需要借助暴力方式解决的社会纠纷和大量政治冲突被转换为法律的技术问题，严格禁止个人复仇，法律方式要求法律职业者从法律的立场出发，依据法律解决纠纷。3.实践性。人的活动大体上可以分为认识活动和实践活动两种类型。根据这种区分，方法可以分为认识方法和实践方法。法律方法属于实践方法的范畴。法律方法具有明显的实践性：首先，法律方法的目的指向是一种实践指向，即如何有效地解决人们在实践生活中面临的法律问题；其次，法律方法的主体是法律实践的主体，即从事审判、检察、法律

3、服务等法律实务工作的法律职业者；再次，法律方法的评价标准是实践标准。法治国家中，全社会都需要依法办事，特别是国家机关及其公职人员必须依法办事，也只有在这个背景下，法律方法才能够充分得到运用。法律方法作为法律人专有的工作和思想方法。法律方法是法律人存在和活动的根本。二．法律方法的内容；法律职业者的活动领域相当广泛，涉及立法、行政、司法、非诉讼法律服务等。我们仅介绍一类典型的法律方法，即司法过程的法律方法。若对司法过程加以具体分析，可以进一步细分为法律推理、法律发现、法律解释、法律论证四个环节。法律推理是法律人将形式逻辑运用于处理案件过程的死亡形式。法律推理的过程总体可以分：1.寻找可以适用

4、的法律渊源；2.分析可以适用的法律渊源，从中确定可适用于本案的法律规则或法律原则并将可适用的各法律规范整合到一个统一的原则下；3.分析、研究依据法律可以认定的事实；4.将相关法律规范适用于本案事实，以确定由事实引起的权利和义务，处理案件。这个推理过程基本上就是形式逻辑中的三段论推理在法律领域的运用。法律问题所涉及的事实与规范之间的关系在许多情况下是相当复杂的。法律过去、今后也不可能建立起完美无缺的规范预期。法律总是抽象的，不可能覆盖具体情况，不可能对所有的具体情况都具有明确的针对性；法律的含义是依靠语言来表达的，而语言的准确含义本身往往就需要通过语言进一步阐释；法律上所说的事实是需要证据

5、来支持的。只有在有关证据能够再现纠纷发生时的具体情况，事实才能作为法律事实而存在。所以，研究法律方法就不能仅仅讨论形式逻辑问题。法律发现，是法律推理的过程中的一个相对独立的环节和内容，是指法律人寻找和确定所适用的法律规定的过程。一个复杂案件所涉及的法律规定可能是多方面多层次的，需要法律人从不同法律部门、不同法律规则、不同法律文件甚至不同国家的法律中选择最适合所要解决案件的法律规则，同时处理好法律与其他社会规范的关系。法律解释，是法律推理的过程中的一个相对独立的环节和内容，是指法律人在法律适用过程中对法律的含义所作的进一步的说明。法律论证与法律推理的侧重点不同，法律推理需要研究的是法律人如

6、何运用形式逻辑以保证关于法律问题的分歧和争议能得到正确处理的推导过程。法律论证则是通过语言的形式，主要是书面语言，根据一定的理由对案件处理决定的正确性进行符合形式逻辑的推导和证明。所以，法律推理强调的是结论形成的实际思维过程；法律论证则是将这个过程用语言的形式予以证明并合乎逻辑地充分反映出来，以达到说服人的目的。所以，法律论证重在说明结论的正确定。法律推理、法律发现、法律解释、法律论证是从不同角度对法律方法具体内容的分析，在实践过程中，它们总是联系在一起并相互支撑的。第二节法律推理一．法律推理的概念和研究意义；法律推理是逻辑思维方法在法律领域中的运用，是法律方法一个重要的具体体现。法律推

7、理存在于法律的整个实施过程，这里讨论的主要是司法领域中的法律推理。司法过程中的法律推理是一种司法行为，具有相当的正式性和规范性，并能够产生更为重要的法律后果。推理是从已知的判断推导未知的判断的活动。法律适用的逻辑模式一般是三段论法，即一个完整的法律规范构成大前提，具体的案件事实则是小前提，结论则是根据法律规范给予本案事实的后果。三段论是法律推理的典型形式之一。法律推理研究的必要性，实际上并不在于确定的法律适用于相应的事实，而是因为作