天目药业恶斗——控制权争夺战之合规

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1、天目药业恶斗——控制权争夺战之合规-会计天目药业恶斗——控制权争夺战之合规编辑龚正欢、符美静近年来,上市公司大股东与以公司董事会为代表的实际经营管理者之间的矛盾冲突频现，天目药业公司董事改选攻防战，就是其中一例。在控制权争夺中，如何保证上市公司内部治理的合法性，在攻防战中以合法途径维护己方权益呢？从宏观角度来看，判断一家上市公司治理状况的好坏，即良治还是劣治，其标准依然可以遵循公平与效率两大基本原则。上市公司良治的公平标准是指上市公司内部治理的合法性，具体包括上市公司内部治理结构符合公司法律、公司章程的要求。无论是静态的公司内部机构设置，还是公

2、司在实际运作中内部结构之间的动态配合协调，都处在公司法律以及公司章程的框架范围之内，不存在损害公司投资者（股东）权益的情形。而上市公司良治的效率标准则是指上市公司单位投入与产出之间的比率，具体表现为上市公司是否能够保持持续的盈利能力，以维护投资者利益，实现上市公司设立之目的。上述道理并不复杂，然而现实中却很难看到相关方面的理性决策与审慎经营行为，尤以近年来上市公司大股东与以公司董事会为代表的实际经营管理者之间的矛盾冲突最具代表性。天目药业公司董事改选攻防战，就是其中一例。天目药业董事会换届之争争夺天目药业控股权的双方早已积存多年恩怨，此次董事会

3、换届便是引起双方直接正面交火的导火索。今年4月22日，通过二级市场增持并掌握天目药业24.63%股份的宋晓明提议对董事会进行改选，并提名了五名董事候选人，但该提案遭到天目药业现任董事会的拒绝。几天后宋晓明再度提议，公司董事会同意换届并要求股东于5月19日前推荐候选人。5月20日，公司发布董事会决议公告，宋晓明提名的五名董事全部未通过任职资格审查，通过审查的董事全部来自目前实际控制公司16.76%股权的杨宗昌一方，该事件一时引发市场广泛争议。股东财通基金发出律师函提出反对天目药业公告，于5月25日收到股东财通基金《关于杭州天目山药业股份有限公司董

4、事会换届选举之相关问题的法律意见书》（下称《法律意见书》），广东华商律所事务所认为，天目药业董事会以财通汇理1号（宋晓明旗下）未提交董事候选人符合《公司法》146条和《公司章程》98条规定的董事任职资格和缺少独立董事候选人签名为由，否决财通汇理1号的全部董事候选人无任何法律依据，其行为已违反了《公司法》、《公司章程》的有关规定。同时指出，天目药业董事会未尽到公平、平等的信息披露和勤勉尽责的义务，严重损害了股东及中小投资者的合法利益，其应当将财通汇理1号的董事候选人提交股东大会审议。回看该《法律意见书》，其中主要理由有三条：一是财通汇理1号提供的

5、董事候选人提案已充分披露董事候选人的简历和基本情况，与董事会公告的其他董事候选人的内容完全一致，充分符合其形式审查的要求和内容；二是天目药业董事会称财通汇理1号提名的董事候选人不符合任职资格，应由其提供证据予以证明；三是天目药业董事会未在任何时间以任何方式向包括财通汇理1号在内的全体股东公告、通知提交董事候选人需要提供何等证明资料及其提出该等要求的法律依据。与《法律意见书》一起送达公司的，还有深圳长城汇理资产管理有限公司的《授权书》以及《关于要求延期召开天目药业2015年第一次临时股东大会的函》。其内容分别为，财通基金长城汇理1号资产管理计划作

6、为公司的股东，于即日起自愿授权深圳长城汇理全权行使授权方对天目药业享有的全部股东权利，要求公司2015年第一次临时股东大会延期至6月8日召开，待深圳长城汇理按照天目药业5月23日公告的《关于对上交所监管工作函回复的公告》中要求提供董事候选人无犯罪记录证明之后，再召开2015年第一次临时股东大会。天目药业董事会直接回绝股东要求针对宋晓明方面发来的《法律意见书》和延期要求，天目药业董事会直接予以了否决，其理由是深圳长城汇理不具备申请延期召开股东大会的资格，即使财通基金授权有效，深圳长城汇理也无正当理由要求延期召开股东大会。回复称，深圳长城汇理（或财

7、通基金）因自身原因导致所提名的董事候选人资格审查未予通过，责任在深圳长城汇理，相应后果应由深圳长城汇理（或财通基金）自行承担。同时，董事会换届选举事关全体股东利益，候选人由全体股东投票产生新的董事，财通基金的股东利益不能凌驾于全体股东利益之上，如因深圳长城汇理（财通基金）原因延期召开股东大会，对其他股东是不公平的，延迟换届也不利于保护中小股东利益。证监会强力介入，三大追问天目药业公告，于5月26日下午收到中国证监会浙江监管局的《上市公司监管关注函》，浙江证监局已于5月22日对公司董事会换届选举相关事项进行了现场检查，并发现了三大问题，要求公司董

8、事会、监事会、独立董事及律师分别作出明确说明，并于5月27日前即当日报送监管局，同时进行公开披露。根据5月20日的现场检查，浙江证监局主要关注了三个问