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时间:2019-02-07
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1、行政行为推定有效的合法性研究导师:谭宗泽副教授作者:陈竟华中国·重庆二00七年四月中文摘要推定有效理论是行政法领域的—个重要理论和原则.该理论走过百余年的演进、发展历程,也经历了公定力、先定力等名称变化,但其基本的落脚点是同一的,即为初成立之行政行为寻租效力上的定位,实现行政效率.行政秩序与公平正义.公民权益保障等价值的均衡配比.然而传统的公定力理论,把推定有效的效力定位于和确定力、拘束力、执行力同性质的实定效力,虽然在一定历史时期满足了当时的理论和实践需求,但随着社会的演进、发展,显得日益落后于时代的脚步,以
2、至于在面对形态各异的具体制度及其例外情况时无法有效包容,甚至在理论上也难以自圆其说.于是本文就从推定有效理论是具体行政行为特定阶段效力寻租者的角度入手,首先明确了初成立之具体行政行为无效这—逻辑前提,进而从行政行为执行性的特性分析推定有效的必要性,再从行政行为公权性的本质属性分析了推定有效的可能性,解释说明了推定有效的合法性.并在此基础上把推定有效定位于与其他实体权能不同的程序性生效规劂,进而假设出‘椎定生效·—确定生效?’的行政行为效力产生模式,并与行政执行等其他具体的制度相兼容,形成一个完整的理论体系.本文
3、总共分五个部分加以论述:第—部分主要展示推定有效理论的历史发展脉络.该理论萌芽于德国,发展于日本,并在日本取得较高成就.而我国多是引进,介绍国外的学说。第二部分是对推定有效理论中几种比较有影响的学说的介绍,及对传统理论的反思.主要存‘自我确认说’’、‘‘法安说”、“既得权说’’、‘%}务连续说,’、‘‘社会信任沈’和‘法律推定、说,’。这部分内容不仅详尉樾了各家的主要观点,而且分析了各自的缺点与不足.在综合比较分析之后,本部分特别指出传统学说在论证推定有效合法性时存在的共性不足:忽略了推定有效理论的逻辑起点——
4、初成立之具体行政行为的无效性定位,以及中西方在该定位的参照标准上的差异.进而把推定有效合法性讨论的背景限定在我国制度范围之内.第三部分从实际操作层面的必要性和理论层面的可能性入手,对推定有效的合法性展开深入论述.在实践中,行政行为从产生到确定生效的天然间隔性,还有行政行为的瑕疵产生的必然性,以及实际中各具体制度的整合的内在需求决定了推定有效在实际操作层面的必要性.行政权是公权力的有机组成部分,而公枳力又是现代民主制度的产物.行政权据此而拥有毋庸置疑的公益性,这使它能够获得社会的公信,而且实践中多数情况下行政权确
5、实做到了因公而设,循公而行,所以在具体行政行为成立后合法性得到最终确认前,我们将其推定为有效完全具有法理上的可行性.因此本部分的结论是:推定有效理论既能满足实际需求,又有法理上的可行性,是合法的.第四部分阐释推定有效理论在当前所面临的困惑。由于实定法中没有推定有效的明确表述、规定,这使得该理论的实体支撑显得单薄,也制约了它的理论展开.在面临实际制度,尤其是诸如行政复议、诉讼停止执行与不停止执行,传统的推定有效理论难以应对.此外,在推定有效适用对象的范围,差异性的启动标准,及其效力作用的范围等问题上,传统公定力理
6、论无法清晰地给予解释.因此,对推定有限理论进行重构已是势在必行.第五部分讲推定有效理论的重构.该部分首先在公定力,先定力,推定有效的诸多叫法中明确推定有效这一提法的科学性及通用地位。接着从三个层次重构了推定有效理论:第一,初成立之行政行为的无效性定位,这是推定有效理论的逻辑基础;第二,有效J陛的假设安排,这是推定有效理论经:过价值权衡的必然选择;第三,推定的技术手法,这是推定有效理论在实践运用中高度灵活性源泉和强大包砻性的体现.最终使得新推定有效成为—个理论上严密,实践中务实的理论和制度.关键词:推定有效合法性
7、价值权衡AbstractPresumedVa】idTheoryisallimportanttlleoryandprinciplesofthefieldofadministrativelaw.Thetheoryhashistoryofmorethan100years,andhasseveralnames,butthebasicpointsarethesame,namely,seekingbalancebetweentheadministrativee£fidency.theexecutiveorderandjus
8、ticeandtheprotectionofcivilrights.However,thetraditionaltheorydeemedeffectiveindefiningtheeffect,althoughinacertainhistoricalperiodoftimetomeettheneedsofthetheoryandpractice.Butwiththedevelopmen
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