建设工程合同与合同

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1、第六章建设工程合同与合同管理一、建设工程合同概述（一）合同与合同法——合同的概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议。——合同的三大基本要素1、主体：即签约双方的当事人。2、标的：是当事人的权利和义务共同指向的对象。3、内容：指合同当事人之间的具体权利和义务。（二）合同的订立方式1.要约——要约就是希望和对方订立合同的意思表示。要约一经接受，合同即可成立。要约邀请一经接受，双方开始进入合同订立的过程。如招标公告、商业广告等。但商业广告如具备要约条件即为要约。2、承诺——承诺是受要约人同意要约的意思

2、表示。承诺通知到达要约人时生效，承诺生效时合同成立。【案例分析】【案情摘要】广东华成公司在报纸、杂志上刊登广告，声称：心灵付出，为纪念本公司成立50周年，推出优惠价黄金项链。项链为24K金，重10克，每条售价1000元。广告详细介绍了项链的特点，并有彩色图形作辅助说明。广告称，欲购者请汇款至本公司，本公司将在一周内将项链寄出。广告3个月内有效。北京李某收集项链，见广告后即寄1000元给华成公司。一周后被告知黄金项链是限量销售，已经全部售出。李某遂向消费者协会反映，并要求华成公司承担违约责任。经过消费者协会调解，华成公司交付给李某一条黄金项链。【

3、问题分析】对此案有两种观点：第一种观点认为，华成公司的广告只不过是要约邀请，因此华成公司不受广告的约束，华成公司不构成违约责任。第二种观点认为，华成公司的广告构成了要约，华成公司应当承担违约责任。经过消费者协会调解，华成公司交付给李某一条黄金项链。1）华成发布广告的目的是为了唤起对方响应而成立合同，而不是唤起广告受众对广告主提出要约，不是仅仅为了商业上的宣传。一旦有人承诺广告的内容，即成为合同的内容。广告主应当就广告中的许诺，对相对人承担义务。就本案的广告来看，广告主华成公司明确表达了建立交易关系的愿望，具有明确的缔约目的，表示受广告约束。本案

4、例涉及的主要问题是要约的概念、要件、效力及与要约邀请的区别。广告能否构成要约，需要对广告的情况进行具体分析。本案中的广告构成了要约。广告称：欲购者请汇款至本公司，本公司将在一周内将项链寄出。广告3个月内有效。这种表述，就是受约束的意思表示。“3个月”，是要约的承诺期限，亦即要约的有效期。换一个角度看，广告清楚地表明成立合同关系不需要再进一步地磋商、讨价还价。本案中的广告已经表明款到发货的意旨。这种意旨，是受广告约束的意思表示。实践中这类情况较多。比如，广告中“款到即发货”、“收到定单7日内发货”等许诺就排除了进一步洽商的必要。对这种广告，不应视

5、作要约邀请，而应视为要约。对广告条件完全接受的人应当认定其与广告主发生合同关系。不过，实践中的情况比较复杂。单凭广告中的几个不确定的“字眼”，不能确认其为要约。比如，广告中笼统地说“备有现货，保证供应”，就不宜据此认定其构成要约。因为，此类用语往往只是商业宣传用语，并不是一种允诺。2）广告具体表明了合同内容，含有足以使合同成立的必要条款。华成公司的广告，是为了建立买卖合同关系的广告，一个买卖合同的要约，参照《联合国国际货物销售合同公约》第14条的规定至少需要3项条款，一是标的，二是价金，三是数量。华成公司的广告中，标的、价款都很明确，只是没有数

6、量。但是，应当认为有确定数量的方法。即广告主已经把确定数量的权利交给了买受人，买受人以汇款数量决定交易数量。也就是说，华成公司的广告符合《合同法》第14条要约“内容具体确定”的要求。综上所述，华成公司的广告构成了要约，其送达后（发布后）即产生效力，相对人（广告受众）即获得了承诺权。相对人承诺（汇款）后，合同成立，华成公司有履行义务，其不履行，应当承担违约责任。华成公司并没有在广告中表明是限量销售，因此限量销售并不是其免责的理由，也不是其撤销合同的理由。（三）合同的内容——当事人的权利和义务，一般包括以下条款：1、当事人的名称或姓名、住所；2、标

7、的；3、数量；4、质量；5、价款或酬金；6、履行期限、地点和方式；7、违约责任；8、解决争议的方法。（四）合同的形式——书面、口头和其他形式三种。其他——例如购买车票建设工程合同应当采用书面形式（五）合同的效力1、合同生效应当具备的条件——当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力；——意思表示真实；——不违反法律或社会公共利益。2、无效合同——无效合同是相对于有效合同而言的，是指合同虽然已经成立，但是因为欠缺生效的要件而自订立之日起就不具备法律效力的合同。特征：违法性和自始无效①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；②恶意串通，损害国

8、家、集体或者第三人利益；③以合法形式掩盖非法目的；④损害社会公众利益；⑤违反法律、行政法规的强制性规定。3、可变更或者可撤消合同（效力待定合同）1）可