《民事代理词》word版

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1、民事代理词审判长、合议庭：我所接受本案上诉人孙健超的委托，特派我们担任其与被上诉人阜新昕拓井建有限责任公司，被上诉人沈阳煤业集团山西晋辽矿业有限公司下辛佛煤矿劳动争议一案第二审程序的代理人参加本案的庭审，现代理人围绕庭审归纳的争议焦点，根据事实和法律发表如下代理意见：一、上诉人孙健超与被上诉人沈阳煤业集团山西晋辽矿业有限公司下辛佛煤矿从事掘进工作，并担任工队队长，是被上诉人阜新昕拓井建有限责任公司与被上诉人沈阳煤业集团山西晋辽矿业有限公司下辛佛煤矿签订《井巷工程施工合同书》后派上诉人孙健超去工作的，事故发生后，上诉人孙健超的工伤认定申请书上有

2、被上诉人阜新昕拓井建有限责任公司加盖的公章明确认可双方之间具有劳动关系。据此代理人认为阜新昕拓井建有限责任公司与上诉人孙健超之间具有劳动关系事实清楚，证据充分，不应有任何争议。二、上诉人孙健超的月收入（即月工资）为一万元。按照我国《劳动争议调解仲裁法》与《民事诉讼法》有关举证责任分配规定，被上诉人阜新昕拓井建有限责任公司应举证证明上诉人孙健超的月收入，但至今天的二审庭审被上诉人都未能举证证明孙健超的月收入，其应承担举证不能的不利后果。而上诉人孙健超的工友关福民，张国义，周国菜在仲裁庭和一审时出庭证明上诉人孙健超月工资伟一万元的事实。一审时上诉

3、人孙健超提供对阜新昕拓井建有限责任公司尤总的录音证明尤总对上诉人孙健超月收入一万元的事实也是认可的。因此代理人认为上诉人孙健超的月工资是一万元也是十分清楚地。依据我国《工伤保险条例》第六十四条之规定，代理人主张在计算上诉人孙健超应得的各项赔偿数额时应按临汾市2010年度采掘业职工年平均工资33423元的3倍计算其的月工资，即为8355元。可见古县劳动争议仲裁委员会认定上诉人月工资额即2785元/月×300%为8355元也是准确的、合法的。三、关于上诉人孙健超的辅助器具配量费应否计算，如何计算以及生活护理费是否漏算的问题。辅助器具配置费是工伤医

4、疗待遇里面的项目，和医疗费用一样，依据我国《工伤保险条例》第三十二条《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条之规定，是工伤保险基金应当支付的项目费用，因本案中被上诉人阜新昕拓井建有限责任公司未给上诉人孙健超依据办理工伤保险缴纳工伤保险费，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，被上诉人阜新昕拓井建有限责任公司应当支付上诉人孙健超的辅助器配置费。上诉人孙健超提供的证据7，证据8充分说明其需要配置假肢，配置费不包括假肢的维护、保养费，每次需要53000元事实，代理人据此认为按上诉人孙健超寿命80岁计算，每三年需换一次假肢，其约换13次的假肢

5、费用为689000.另外，一审判决时确实漏算了上诉人孙健超的生活护理费。一次性伤残津贴是用人单位负责的待遇项目，即由用人单位支付受工伤的职工，生活护理费则是由工伤保险基金支付的待遇项目，即由工伤保险部门支付给受工伤的职工，一次性伤残津贴与生活护理费是工伤赔偿的两个项目，应分别计算。《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条之规定的伤残津贴，生活护理费是受工伤职工应当享受的两种待遇，虽然赔偿的月数相同，应分别计算，而不能只算一项。显然一审判决漏算了上诉人孙健超的生活护理费。一、二被上诉人对上诉人孙健超的工伤赔偿应承担连带赔偿责任。被上诉人阜新昕

6、拓井建有限责任公司作为用人单位，在上诉人孙健超受到工伤时，依法应当给予其赔偿。被上诉人沈阳煤业集团山西晋辽矿业有限公司下辛佛煤矿，对承包方被上诉人阜新昕拓井建有限责任公司派到该矿下工作的上诉人孙健超工作，及工作范围具有监督、管理职责，加之其让被上诉人阜新昕拓井建有限责任公司从事的工作为建设期间的开采，属违法开采，主管上具有重大过错，因此依据晋政办发（2010）61号《关于进一步明确煤炭行业企业劳动用工监督管理职责的通知》的规定，被上诉人沈阳煤业集团山西晋辽矿业有限公司下辛佛煤矿应当与被上诉人阜新昕拓井建有限责任公司对上诉人孙健超的工伤赔偿承担

7、连带赔偿责任。以上代理意见望合议庭合议时重视并采纳！代理人:山西晋龙律师事务所二0一二年十月二十六日