先秦法家立法原则初探.doc

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1、先秦法家立法原则初探论文联盟编辑。法律与法理是两个有联系但不相同的范畴，早在先秦已有人把两者作了区分，称法律为“法之数”，称法理为“法之义”。[1]在中国的历史上，商代已有可证的法律事实，传说还可以上溯到夏代，乃至更早。但是关于法的理论的出现却要晚得多。从现存文献看，最早具有法学理论萌芽的作品是周初的《康诰》、《酒诰》和西周后期的《吕刑》。这些文献中关于法的理论，大抵还只限于施刑原则问题。中国历史上真正的法学理论的开山袓，应该说是李悝。他不仅集诸国刑典制定了一部完整的法律，后世称之为《法经》，另外还有政治、法律的理论著作，即《汉书•艺文志》著录的《李子》。可惜这些著作都亡佚了。先秦

2、诸子几个主要流派都或多或少地探讨过法理，但唯有法家论述得最多，也最深入。他们提出了许多问题，诸如法的起源，法的本质，法的定义，法的目的与作用，立法原则，法治与君主政治的关系，法治与人治的关系，等等。本文只就法家的立法原则问题作一初步分析。法是由人制定的，是人为的产物。法家对这一点有明确的论述，提出“有生法者”。生法者就是君主或圣人。其他诸子大体也持类似看法。法家的深入之处，在于他们提出君先秦法家立法原则初探论文联盟编辑。法律与法理是两个有联系但不相同的范畴，早在先秦已有人把两者作了区分，称法律为“法之数”，称法理为“法之义”。[1]在中国的历史上，商代已有可证的法律事实，传说还可以

3、上溯到夏代，乃至更早。但是关于法的理论的出现却要晚得多。从现存文献看，最早具有法学理论萌芽的作品是周初的《康诰》、《酒诰》和西周后期的《吕刑》。这些文献中关于法的理论，大抵还只限于施刑原则问题。中国历史上真正的法学理论的开山袓，应该说是李悝。他不仅集诸国刑典制定了一部完整的法律，后世称之为《法经》，另外还有政治、法律的理论著作，即《汉书•艺文志》著录的《李子》。可惜这些著作都亡佚了。先秦诸子几个主要流派都或多或少地探讨过法理，但唯有法家论述得最多，也最深入。他们提出了许多问题，诸如法的起源，法的本质，法的定义，法的目的与作用，立法原则，法治与君主政治的关系，法治与人治的关系，等等。

4、本文只就法家的立法原则问题作一初步分析。法是由人制定的，是人为的产物。法家对这一点有明确的论述，提出“有生法者”。生法者就是君主或圣人。其他诸子大体也持类似看法。法家的深入之处，在于他们提出君主立法必须有一定的根据，有一定的原则。这些根据和原则，有如下八个方面。一、顺天道法家认为自然运动是有规律的，他们称之为“道”、“常”、“则”、“理”、“节”、“度”、“数”、“时”、“序”等等。这些概念分而用之，意相通或相近；合而用之，有大小之分。《管子•形势》篇说：“天不变其常，地不变其则，春夏秋冬不更其节，古今一也。”这里的“常”、“则”、“节”，均指规律，但有大小之分。《韩非子•解志》篇

5、：“道者，万物之所以然也，万理之所以稽也。”这里的“道”指自然的总规律，“万理”的“理”指事物的具体规律。法家认为，凡是规律都不依人的主观意志为转移，人“莫之能损益”。[2]人，应该研究和掌握自然规律，依照规律行动，这叫作“法天”、“法地”、“法四时”。[3]依自然规律行动，得天之助；违反自然规律，终将失败：“其功顺天者，天助之；其功逆天者，天违之。天之所助，虽小必大；天之所违，虽成必败。”[4]“夫缘道理以从事者，无不能成。”“今众人之所以欲成功而反为败者，生于不知道理而不肯问知而听能。”[5]根据上述道理，法家认为，在制定法时，应把顺应自然作为重要内容和立足点。顺天道最主要的一

6、点，是要把天道无私的性质引到立法中来，作为立法的指导思想。“天道”对一切人都是平等的，无远无近，无偏无私。法也应该如此，“法天合德”、“象地无亲”、“参于日月无私”。［6］无亲无私集中体现在“公”上。“公”是法的灵魂。法家所说的“公”，主要有两方面的含义。一方面是：法应如同天道为万物运动之规迹那样，成为人事的规迹。《管子•明法解》说：“法者，天下之程式也。万事之仪表也。”《七法》说：“尺寸也、绳墨也、规矩也、衡石也、斗斛也、角量也，谓之法。”《任法》说：“法者，天下之至道也。”法既然是“尺寸”、“程式”、“至道”，是有关事物的一般的或普遍的规定性，所以法又称为“事之常”。另一方面，

7、法既然是“至道”、“事之常”，它本身又上升为“公”，每个个人在它面前都只能称之为“私”。一般人不待说，连生法的君主在法面前也属于“私”的范畴。《管子•法法》篇有一段话对这个问题作了相当深刻的论述：“巧者能生规矩，不能废规矩而正方圆。虽圣人能生法，不能废法而治国。故虽有明智高行，倍法而治，是废规矩而正方也。”法如同规矩，代表着事物的一般性，表现为“公”；国君权力再大也属个别，表现为“私”。据此，君主也必须抑私奉公。法家一再提出：“明主任公而不任私”，“以法制行之，如天地