“人肉搜索”犯罪化分析

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1、“人肉搜索”犯罪化分析摘要科技社会和信息时代的高速发展，带我国进入了X络信息社会，产生了“人肉搜索”这种特殊的信息搜索方式，但近几年发生的“人肉搜索”事件，使个人的权利受到威胁和侵犯，在享受X络带给我们方便的同时，也看到了折射出的社会和法律问题，“人肉搜索”是否入罪也成为学术界的争议问题。　　关键词人肉搜索犯罪化双刃剑个人信息　　简介：于美淇，昆明理工大学法学院2009级硕士研究生，研究方向：刑法学。　　：D924：A：1009-0592(2011)12-280-02　　　　随着我们进入信息时代，X络给我们的生活带来了方便和繁荣，但在其背后，国家

2、、社会和个人的利益也受到了前所未有的威胁，对个人信息的保护面临着更大的风险和挑战，虽然《中华人民共和国刑法修正案（七）》第七条增设了关于保护公民个人信息的条款，但是回避了“人肉搜索”这种同样有可能泄漏个人信息，侵犯公民权利的行为，是否将“人肉搜索”入罪、如何规制才能更好的发挥效用是值得我们深入研究的问题。　　一、犯罪化概述　　犯罪化也称为入罪化，一般主要是因为时代的变化和环境的影响，某种过去不认为是犯罪的行为，或者在当时的社会环境下争议较大、没有做出法律判断的行为，或者纯粹是因为科学技术的发展而出现新的行为类型需要规制，现在认为有必要予以刑罚处罚

3、需要而将其纳入刑法规范。对于哪种行为应当入罪，中外学者也有着各自的解答：英国法学家边沁认为，任何惩罚都是损害、都是恶,惩罚被允许的惟一理由在于它可能排除某种更大的恶。在以下四种情况下，惩罚不应该实施：(1)惩罚无理由；(2)惩罚必定无效；(3)惩罚无益或者说代价过高；(4)惩罚无必要。我国陈兴良教授认为：“我们在确定某一危害行为是否应当规定为犯罪并予以刑罚处罚时，一方面应当确认该行为具有相当程度的社会危害性；另一方面又应当确认，作为该行为的法律反应，刑罚具有无可避免性。”　　尽管学者对犯罪化标准的表述不同，但是从其表述可以看出，犯罪是应当是严重侵

4、犯一个社会绝大多数人共同利益的行为。概括为以下几点：首先，犯罪最本质的特征是社会危害性，即正当性；其次，不是所有具有社会危害性的行为都是犯罪，当其达到一定的严重程度时才应认定为犯罪，即必要性；再次，刑罚是所有社会制裁中的最后一道防线，如德国刑法学家耶林所言：“刑罚如两刃之剑，用之不得其当，则国家与个人两受其害。”只有在其它手段，如道德、民事制裁等无法充分发挥作用的情况下，才可以动用刑罚手段，即谦抑性。　　法律具有稳定性，而刑法因其本身属于一种事后救济，因而具有滞后性，在当前高速发展的社会中，一些新的社会矛盾不断涌现，导致许多法律没有明文规定的犯罪

5、也频繁发生，基于我国的罪刑法定原则，法无明文规定不为罪，刑法无法对这些犯罪加以控制，使得我们在一些对社会有危害的犯罪行为发生以后却无能为力，对于这种情况，也只能依附于刑事政策来满足，而刑事政策也要求根据现今社会的经济、政治、文化、民众舆论等综合因素，适时的扩张或者搜索刑法的控制范围来弥补这种缺陷。　　二、“人肉搜索”的现状及透射的法律问题　　（一）“人肉搜索”的概述及现状　　我们对于“人肉搜索”已经不陌生了，它指的是利用人的参与来代替单纯电脑提供搜索结果的一种搜索机制，最开始是因为其是通过发动所有的X友，为遇到困难者提供相应知识或线索，核心在于“

6、发动人的力量去解决问题”。对于如何来定义“人肉搜索”，有很多不同的解释，有人认为，“‘人肉搜索’就是互联X上的X友通过相互之间传递有关信息，采用人工的方式对相关信息进行筛选，进而锁定搜寻目标的一种搜索方式，这是一种对传统X络信息搜索的超越和突破。”对此概念并没有一个明确的标准，只要能准确的表现出“人肉搜索”的公众参与、提供、分享信息的特点即可，所以，“人肉搜索”也可以表述为通过不确定的人共同参与，对一个确定目标的信息提供、辨别、确认的过程。　　“人肉搜索”引擎X站最初于猫扑的论坛。最早在X上提问的X民会用猫扑X的一种虚拟货币MP酬谢回答者，这种酬

7、谢演变成为一种激励方式，X民们争相提供自己的最佳问答，从而渐渐形成了“人肉搜索”的机制，随着发展，出现了涉及道德问题及个人隐私的问题，从一开始的社会大众生活或者娱乐问题，演变成了突破道德底线、侵犯个人的权利的社会现象。纵观国内近几年来在X络上炒得沸沸扬扬的五大“人肉搜索”的案例：X络虐猫事件、铜须门事件、“很黄很暴力”事件、辽宁女事件及由死亡博客引发的北京市“人肉搜索第一案”事件，这一连串轰动社会的X络事件，都使我们大为震惊，这些事件中，X民们利用被称为“人肉搜索引擎”的搜索技术手段，都搜到了当事人的真实身份，在X络上宣扬、暴露当事人的个人信息，

8、与此同时，由于这些事件的当事人涉及社会道德问题，于此，X民由最初的探求真相、追求正义的理想，就演变成了对当事人的恶意诽谤、挖人隐私等X络