关于定罪和定罪情节

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1、关于定罪和定罪情节（四）定罪的结论是行为是否构成犯罪、构成何种性质犯罪，以及适用法定刑的档次……………………………………………………………………(5)二、定罪情节的概念和特征……………………………………………………(6)（一）分析对定罪情节概念的几种表达方法………………………………(6)（二）定罪情节的概念和特征………………………………………………(6)其次，把犯罪构成的共同要件排斥在定罪情节以外是不正确的。这些学者认为，把罪前存在和罪后发生的那些能够说明行为人主观恶性和人身危险性程度的主客观事实情况，都说成犯罪事实，作为定罪情节，认为犯罪构成共同要件不是定罪情节的观

2、点，这在理论上是不符合逻辑的。这些情节虽然影响量刑，是定罪情节的组成部分，但因不是发生在犯罪行为实施过程中，并且同犯罪行为没有必然的联系，所以不能认为是犯罪事实，固不能为定罪情节。其实，作为定罪情节根据的犯罪事实，确切的说，应当称为“案件事实”（广义的事实）。例如，刑法第61条所列举的“犯罪事实、犯罪性质、情节和社会的危害程度。”这四项内容，实际是对案件事实的高度概括。所谓犯罪构成的共同要件指通说所指的犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体和犯罪主观要件。犯罪构成和定罪情节是基于不同的认识角度对案件事实情况所作出的评价。犯罪构成突出说明犯罪事实在认定行为是否构成犯罪方面所起

3、的关键作用，而定罪情节是与量刑情节相对应，突出说明案件事实在决定行为人刑事责任大小以及作用机制等方面的不同。同时，两者只是基于不同认识对同一对象的评价，并不存在实质上的差别。犯罪构成要件与定罪情节的关系应该是：犯罪构成要件只包括定罪情节的一部分内容，即有关犯罪主体方面的情节，如行为人的年龄，精神状态等；有关行为客观方面的内容，如犯罪对象，手段，地点等；有关犯罪主观要件的情节，如故意、过失等；以及表现客体性质的情节，即犯罪对象。定罪情节不仅包括犯罪构成共同要件的情节，而且包括那些决定法定刑档次的情节。如刑法263条：“以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十

4、年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：……（七）持枪抢劫的；……”。根据该条规定，具有刑事责任能力的人故意以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，即成立抢劫罪。而抢劫罪的构成要件中并不要求有“持枪”这一情节。但若行为人具有“持枪”抢劫情节的，则会使所适用的法定刑升级。所以，该情节属于定罪情节但不是犯罪构成共同要件的情节。再次，定罪情节未必一定是在犯罪行为实施过程中的情节。依据时间的先后顺序，犯罪情节可以分为罪前情节和罪后情节。罪前情节主要是指犯罪行为实施前行为人的表现，如与被害人的关系，有无前科等；罪中

5、情节是犯罪行为实施过程中的各种情节，如行为实施的具体经过，如犯罪主观方面的情节；罪后情节是犯罪行为实施后行为人的各种表现和其他足以影响定罪量刑的客观事实情况，如行为人是否有自首、立功及认罪态度好坏、积极退赃、挽回经济损失等情况。定罪情节主要存在于罪中情节，但不仅限于此。有些罪前情节和罪后情节也具有影响定罪的功能，也属于定罪情节。如刑法第264条：“盗窃公私财产，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；……”这里“多次盗窃”是定罪情节，但它显然属于被审理的行为实施前的情节。另外，根据刑法第87条的规定，犯罪在时效期限内未被发现的不再追

6、诉。“犯罪在时效期限内未被发现”这一客观情节具有不定罪的功能，所以属于罪后情节。最后，认为定罪情节只能是影响行为的社会危害性和行为人的人身危险性程度，也是不恰当的。犯罪构成共同要件的定罪情节对定罪有决定作用，具备这些情节行为就成立犯罪，反之则不成立犯罪。而构成要件以外的定罪情节虽然对认定罪与非罪、此罪与彼罪意义不大，但却是决定法定刑是否升级，即罪轻与罪重的情节（宣告刑的轻重）。这些情节对行为的社会危害性和行为人的人身危险性程度不起决定作用，仅有影响作用。例如，决定于行为的犯罪手段，是否凶狠、是否残酷、使用不使用暴力；决定于行为人的情况及主观因素，是成年人还是未成年人，

7、故意还是过失、有无预谋、偶尔犯罪还是累犯、惯犯等这些情况，在很大程度上影响制约着社会的危害性。所以，把定罪情节归结为对行为的社会危害性和行为人的人身危险性有影响作用的情节是不全面的。此外，上述观点中所讲的重罪与轻罪之含义也是不确切的。重罪与轻罪是以罪与罪之间的最高法定刑为标准，有关犯罪分类方面的划分，属于此罪与彼罪的范畴。在我国有学者将最高法定刑为三年以下有期徒刑的，划分为轻罪，而其他罪为重罪。笔者认为，定罪情节影响罪刑的轻重是指影响同一罪中法定刑的等级。我国刑法对大多数犯罪都规定了两个以上的法定刑档次，把相应的犯罪称为基本犯，加重犯（包括情节加重犯