案例指导制度之“指导”三论外文翻译

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1、案例指导制度之“指导”三论　　　　摘要：对于案例指导制度，需要从规范本身探究其制度空间及意义。案例指导制度设定的五类指导性案例出于“司法统一”和“法律发展”的目的。指导性案例应具有形式性的拘束力，但其实效受限于司法地方主义和审级制度。裁判规范必须由最高人民法院予以总结，其无法摆脱判例法的案例比较技术。除颁布指导性案例之外，指导性案例的运用更应受到关注。　　关键词：司法统一/法律发展/硬指导/裁判规范　　案例指导制度的目标就是发布指导性案例，其最为核心的词汇即为“案例”和“指导”，而选择何种案例作为指导则与指导的目的相关，即“为何指导”；指导性案例要发挥作用也与“如何指导”

2、以及“指导的效力”相关，因此，我们大可以“指导”这个关键词为核心来研究案例指导制度。　　一、为何指导：司法统一和法律发展　　最高人民法院《关于案例指导工作的规定》将设置案例指导制度的目的表述为：“总结审判经验，统一法律适用，提高审判质量，维护司法公正”。如果细究起来，主要可以表述为两层目的：第一层目的是实现“同案同判”、“统一司法”；第二层目的是在司法统一的基础上，实现司法公正。“统一司法”和“同案同判”是法律适用的普遍性和法律安定性的需求，不仅是在中国，在其他大陆法系国家或普通法系国家也同样重要。①但是，“同案同判”案例指导制度之“指导”三论　　　　摘要：对于案例指导制

3、度，需要从规范本身探究其制度空间及意义。案例指导制度设定的五类指导性案例出于“司法统一”和“法律发展”的目的。指导性案例应具有形式性的拘束力，但其实效受限于司法地方主义和审级制度。裁判规范必须由最高人民法院予以总结，其无法摆脱判例法的案例比较技术。除颁布指导性案例之外，指导性案例的运用更应受到关注。　　关键词：司法统一/法律发展/硬指导/裁判规范　　案例指导制度的目标就是发布指导性案例，其最为核心的词汇即为“案例”和“指导”，而选择何种案例作为指导则与指导的目的相关，即“为何指导”；指导性案例要发挥作用也与“如何指导”以及“指导的效力”相关，因此，我们大可以“指导”这个关

4、键词为核心来研究案例指导制度。　　一、为何指导：司法统一和法律发展　　最高人民法院《关于案例指导工作的规定》将设置案例指导制度的目的表述为：“总结审判经验，统一法律适用，提高审判质量，维护司法公正”。如果细究起来，主要可以表述为两层目的：第一层目的是实现“同案同判”、“统一司法”；第二层目的是在司法统一的基础上，实现司法公正。“统一司法”和“同案同判”是法律适用的普遍性和法律安定性的需求，不仅是在中国，在其他大陆法系国家或普通法系国家也同样重要。①但是，“同案同判”既指后案与前案的统一，又指不同法院判决的统一。有学者指出，我国案例指导制度的提出，更多着重于横向上不同法院判

5、决的“司法统一”②。是否真是如此？除此之外，是否尚有其他目的？　　最高人民法院《关于案例指导工作的规定》第6条要求指导性案例首先必须是具有既判力的案例，其次必须符合五类情形：(1)社会广泛关注的；(2)法律规定比较原则的；(3)具有典型性的；(4)疑难复杂或者新类型的；(5)其他具有指导作用的案例。第五类情形的规定是个兜底条款，暂且不论，我们可以逐一分析前面的四类情形。　　(1)何为“社会广泛关注”？这个表述中有三个没有被清晰界定的词语：“社会”、“广泛”、“关注”，何为“社会”？一般来说，社会是自然形成的个体构建而成的群体，具有其自有的文化和风俗习惯。我们可以在社会之前

6、增加不同的修饰词，例如“和谐社会”、“移民社会”等等。在“社会广泛关注”这类表述中，这里所要强调的社会是一种不设定社会成员特征的社会，也即最广泛的社会，例如“中国社会”。何为“关注”？关注就是指关心重视，广泛关注就是广泛的关心重视。从我们当下日常用语中，我们可以认为这种广泛关注的体现形式可能有三种：媒体的相关报道、网络平台上的讨论、群体性的信访事件。那么这类案件是否一定具有法律上的疑难？很可能这类案件并没有法律上的争议，但是完全可能成为具有争议性的案件，人们往往从案件的结果是否符合自己的法感情、妥当感、价值标准去判断这个案件是否具有争议性、是否引发人们的关注。例如媒体关注

7、的案件往往并不是具有法律争议的案件，却能够吸引公众注意力——往往这类案件具有一种戏剧性的效果，并且是能够用一般的妥当感去判断裁判正当与否的案件。这类案件可能肇因于某种制度缺失或违背一般人的道德体认，而并非一个具体的法律疑难所致，“社会广泛关注”仅仅只能从最宽泛的层面上说是一个法律现象，而将“社会广泛关注”作为指导性案例选择的首要情形，会有什么样的影响？　　对于“社会广泛关注”案例的裁判具有重要的社会调控意义。在我国，人民法院有着重要的政治使命，人民法院应“为社会主义市场经济体制的顺利运行，为中国特色社会主义事业提供坚强可靠的司