民法概述民法的概念性质和渊源民法的概念调整

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1、第一章民法概述第一节民法的概念、性质和渊源一、民法的概念调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。（一）形式意义上的民法：民法典《法学阶梯》—人法、物法、诉讼法—《法国民法典》—人法、财产法、财产取得法《学说汇纂》—总则、物权、债权、亲属、继承—《德国民法典》我国没有形式意义上的民法典12世纪法学阶梯、学说汇纂、新律、查士丁尼法典共同构成民法大全（二）实质意义上的民法：民事法律规范的总称。二、民法的性质（一）民法是私法我国民法通则第二条实际上肯定了民法的私法性质。（二）民法是市场经济的法律1、从历史上看，民法始终与商品经济或市场经济联系在一起。罗马时期（罗马法）—中世纪（罗马法

2、复兴）—自有资本主义（法国民法典）—垄断资本主义（德国民法典）2、从内容上看，财产关系即为商品关系。商品关系形成的要素是所有人、所有权、交换的意思一致。这些正是民事主体、物权、债权制度。3、民法的所有权神圣、意思自治、平等最适用市场经济发展要求，是规范市场活动的基本法律准则。4、民事主体制度是规范市场主体的基本法律制度；物权和知识产权制度是保障主体经营活动的基本法律制度；合同制度是规范平等市场交易的基本法律制度；责任和担保制度是维护交易安全的保障。（三）民法是市民社会的基本法市民社会civilsociety原指随着西方现代化的社会变迁而出现的、与国家相分离的社会自组织状态。政治国家与市民社

3、会是相分离和对立的。市民社会的一般生活关系即财产和人身关系。（四）民法是权利法1631、民法以保护权利为己任。不管民法是义务本位、权利本位还是社会本位，都有一个最基本的共性，民法以权利为核心。2、民法体系的构建是以权利为基本的逻辑起点。主体、行为、时效等都是以权利为内容展开。中国步入法治社会的途径之一就是民法的完备和实行。3、民法通过权利确认当事人的行为规则。4、民法通过救济手段确认权利。三、民法的渊源1、宪法2、民事法律3、国务院发布的行政法规4、最高院的司法解释5、地方性法规和行政规章6、国际条约和国际惯例7、国家认可的民事习惯。第二节民法的基本原则民法的基本原则贯穿于整个民事立法，对

4、各项民事法律制度和全部民法规范起统率作用的基本准则。一、意思自治原则是私法的基本原则，也是私法与公法相区别的主要特征。内涵：赋予民事主体在法律规定的范围内广泛的行为自由。包括所有权受法律保护、合同自由、婚姻自由、遗嘱自由、过错责任等。合同自由是核心。当代，对自由原则有所限制，例如在合同自由领域。二、平等原则通则第3条：当事人在民事活动中的地位平等。1、公民的民事权利能力一律平等。2、不同的主体参与民事关系，适用同一法律，具有平等的地位。3、对权利予以平等保护。“同命不同价”问题。侵权法第17条规定：因同一侵权行为造成多人死亡的，可以以相同数额确定死亡赔偿金。综合考量。三、公平原则163民通

5、第4条：民事活动应当遵循公平原则。1、公平的理念贯穿在整个民事法律制度的设计当中，通过价值的均衡配置当事人之间的权利义务。添附制度、显失公平制度。案例：司法考试20011.1．甲公司在城市公园旁开发预售期房，乙、丙等近百人一次性支付了购房款，总额近8000万元。但甲公司迟迟未开工，按期交房无望。乙、丙等购房人多次集体去甲公司交涉无果，险些引发群体性事件。面对疯涨房价，乙、丙等购房人为另行购房，无奈与甲公司签订《退款协议书》，承诺放弃数额巨大利息、违约金的支付要求，领回原购房款。经咨询，乙、丙等购房人起诉甲公司。下列哪一说法准确体现了公平正义的有关要求？C　　A．《退款协议书》虽是当事人真实

6、意思表示，但为兼顾情理，法院应当依据购房人的要求变更该协议，由甲公司支付利息和违约金　　B．《退款协议书》是甲公司胁迫乙、丙等人订立的，为确保合法合理，法院应当依据购房人的要求宣告该协议无效，由甲公司支付利息和违约金　　C．《退款协议书》的订立显失公平，为保护购房人的利益，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金　　D．《退款协议书》损害社会公共利益，为确保利益均衡，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金2、公平原则在合同关系中直接体现为等价交换原则。租赁违约金的规定3、在侵权法中公平原则体现为公平归责原则。侵权责任法24条规定：受害人和行为人对损

7、害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。自然原因引起的紧急避险。4、公平原则作为一种基本的价值理念，不仅对于立法者，而且对于司法者和理论研究都具有重要的作用。案例：2012.51．根据公平正义理念的内涵，关于《物权法》第42条就“征收集体土地和单位、个人房屋及其他不动产”所作的规定，下列哪些说法可以成立？ABD　A．有公共利益的需要，方可进行征收，实现国家、集体和个人利益的统一　B．征收须依照法定权限和程