欧盟民法典草案之述评（上）.doc

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1、欧盟民法典草案之述评（上）目次一、前言二、欧盟民法典立法背景三、民法典起草之争（一）、构建民法典的必要性1、“单一市场”的构建2、“弱势群体”的保护3、统一与自然融合（二）、构建民法典的可行性1、法理基础2、法律文化多样性（三）、民法典的构建1、重回罗马法2、法典还是判例法3、重述还是法典四、民法典草案之结构五、民法典草案之特色（一）、继承性1、PECL（欧盟合同法原则）2、AcquisCommunautaire（现行私法）（二）、融合性1、两大法系的融合2、与国际规则、惯例的融合（三）、创新性1、形式的突破2、内容的独特（四）、时代性1、现代私法2、多元价值观六、民

2、法典草案之评述（一）、进步性1、“以人为本”理念的融入2、欧盟私法统一的基础（二）、不足1、不统一性2、局限性七、总结一、前言17对大多数欧洲国家来讲，立法者制定的条文是法律的主要渊源，其在私法上的产物则表现为民法典的诞生。[1]十九世纪初《拿破仑民法典》的制定拉开了欧洲民法法典化运动的序幕，其孕育的个人意思自治原则对后世民法的发展产生了深远的影响。[2]然而，《拿破仑民法典》更多地继受了罗马法的传统，大部分条文都来自于习惯法与古罗马法当中。[3]普遍接受的观点则认为在启蒙思想的洗礼下，《法国民法典》是罗马法后期意思主义原则与法国大革命政治影响的结晶。[4]《拿破仑民

3、法典》对十九世纪的欧洲产生了深远影响，为当时民法的发展奠定了坚实的基础。颁布之后的民法典很快在比利时也得到了实行，于1810年传入荷兰。[5]其独特的风格至今还未丧失原有的光辉，仍然对法国人的生活发挥着重大的影响，以至于在普通法（CommonLaw）中挣扎的路易斯安那州（Louisiana）也抹不去法国民法典的烙印。[6]一个世纪后德意志民族的土地上，又一部对世界影响巨大的民法典的诞生，开创了欧洲民法典运动的新纪元。与法国民法典不同的是，其意思自治色彩明显减少，更多的凝聚了德意志民族的理性精神，是德意志帝国统一后的产物。[7]通过民法典，各邦私法和全德意志帝国的人民生

4、活准则得到了统一，以前属于东德的人民，在统一后德国的感召下，立刻也回到了这部民法典的统一之下,它是德意志民族文化的集中体现。[8]其理性精神的凝聚，至今仍对德意志民族产生巨大的作用。[9]二十世纪中期以来，意大利、波兰与荷兰民法典的重订，使民法典编纂运动得到了延续。[10]时至今日，方兴未艾的法典化运动也使英国不得不考虑商法典的制定。[11]而对统一后的欧盟来说，其私法上最终的归宿则是一部民法典的出台。在经过二十多年的争论、历时四年的起草后，欧盟民法典草案（DraftCommonFrameofReference）于2007年底部分完成。不论这部草案最终是否或以什么形式

5、通过，它也是由欧盟各国最顶尖的民法学教授、法官、律师的共同成果汇集的结晶，体现了欧盟各国民法的最普遍规则，当之无愧为当今世界上最先进的民法典之一。本文作者将试图对欧盟民法典草案的立法背景、起草过程中争论的焦点、草案的结构和特色进行阐述，旨在揭示这部新世纪民法典独特的意义。二、欧盟民法典立法背景欧洲私法的统一始于上个世纪五十年代，其统一的主要形式则表现为指令（directive）、条约（treaty）、规则（regulation）和建议（recommendation)。[12]其中，“指令”（directive）是欧盟对私法进行统一的最主要形式，而其统一的最终目的，是为

6、了促进欧盟“单一市场”（singlemarket）经济的发展。至今，欧盟在私法上颁布的指令约有二十个，在一定程度上促进了各成员国间私法的融合。[13]除了以上形式外，欧盟法院（EuropeanCourtofJustice）的判决，是对这些成文法规则进一步的解释，不仅是对欧盟层面上规则和术语的阐述，同样对成员国本国法的解释也起到一定的推动作用。[14]然而，以“指令”17形式为主的私法统一有着自身的缺陷，未能承担和履行私法统一的神圣职责，主要体现于以下五方面：（一）欧盟“指令”对私法领域的影响集中体现于消费者法、不正当竞争法和不平等条款当中，其目的是为了保护弱势群体的利

7、益。[15]最早对不正当竞争法领域的指令，即《有关误导性广告的成员国法律、法规和行政规定的协调统一的指令》颁布于1984年，[16]对私法一般规定调整的指令，即《关于对有缺陷产品责任的指令》颁布于1985年。[17]二十多年间，欧盟理事会在私法领域颁布的指令约二十个，而在劳动法和公司法领域颁布的指令则更多。但是，每部指令的颁布都只是针对私法的一个特定领域，如针对合同中的不平等条款、针对消费者保护，等等。就私法统一而言，这些指令仅仅覆盖了私法领域中非常微小的一部分，如同沧海一粟，而欧盟经济的统一则需要私法领域更广阔的融合。[18]（二）“指令”间术语的