欧盟民法典草案之述评（上）论文

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1、欧盟民法典草案之述评（上）论文目次一、前言二、欧盟民法典立法背景三、民法典起草之争（一）、构建民法典的必要性1、“单一市场”的构建2、“弱势群体”的保护3、统一与自然融合（二）、构建民法典的可行性1、法理基础2、法律文化多样性（三）、民法典的构建1、重回罗马法2、法典还是判例法3、重述还是法典四、民法典草案之结构五、民法典草案之特色（一）、继承性1、PECL（欧盟合同法原则）2、Acquismunautaire（现行私法）（二）、融合性1、两大法系的融合2、与国际规则、惯例的融合（三）、创新性1、形式的突破2、内容的独特（四）、时代性1、现代私法

2、2、多元价值观六、民法典草案之评述（一）、进步性1、“以人为本”理念的融入2、欧盟私法统一的基础（二）、不足1、不统一性2、局限性七、总结一、前言对大多数欧洲国家来讲，立法者制定的条文是法律的主要渊源，其在私法上的产物则表现为民法典的诞生。1十九世纪初《拿破仑民法典》的制定拉开了欧洲民法法典化运动的序幕，其孕育的个人意思自治原则对后世民法的发展产生了深远的影响。2然而，《拿破仑民法典》更多地继受了罗马法的传统，大部分条文都来自于习惯法与古罗马法当中。3普遍接受的观点则认为在启蒙思想的洗礼下，《法国民法典》是罗马法后期意思主义原则与法国大革命政治影

3、响的结晶。4《拿破仑民法典》对十九世纪的欧洲产生了深远影响，为当时民法的发展奠定了坚实的基础。颁布之后的民法典很快在比利时也得到了实行.freelonLaonFrameofReference）于2007年底部分完成。不论这部草案最终是否或以什么形式通过，它也是由欧盟各国最顶尖的民法学教授、法官、律师的共同成果汇集的结晶，体现了欧盟各国民法的最普遍规则，当之无愧为当今世界上最先进的民法典之一。本文作者将试图对欧盟民法典草案的立法背景、起草过程中争论的焦点、草案的结构和特色进行阐述，旨在揭示这部新世纪民法典独特的意义。二、欧盟民法典立法背景欧洲私法的

4、统一始于上个世纪五十年代，其统一的主要形式则表现为指令（directive）、条约（treaty）、规则（regulation）和建议（remendation)。12其中，“指令”（directive）是欧盟对私法进行统一的最主要形式，而其统一的最终目的，是为了促进欧盟“单一市场”（singlemarket）经济的发展。至今，欧盟在私法上颁布的指令约有二十个，在一定程度上促进了各成员国间私法的融合。13除了以上形式外，欧盟法院（EuropeanCourtofJustice）的判决，是对这些成文法规则进一步的解释，不仅是对欧盟层面上规则和术语的阐述

5、，同样对成员国本国法的解释也起到一定的推动作用。14然而，以“指令”形式为主的私法统一有着自身的缺陷，未能承担和履行私法统一的神圣职责，主要体现于以下五方面：（一）欧盟“指令”对私法领域的影响集中体现于消费者法、不正当竞争法和不平等条款当中，其目的是为了保护弱势群体的利益。15最早对不正当竞争法领域的指令，即《有关误导性广告的成员国法律、法规和行政规定的协调统一的指令》颁布于1984年，16对私法一般规定调整的指令，即《关于对有缺陷产品责任的指令》颁布于1985年。17二十多年间，欧盟理事会在私法领域颁布的指令约二十个，而在劳动法和公司法领域颁布

6、的指令则更多。但是，每部指令的颁布都只是针对私法的一个特定领域，如针对合同中的不平等条款、针对消费者保护，等等。就私法统一而言，这些指令仅仅覆盖了私法领域中非常微小的一部分，如同沧海一粟，而欧盟经济的统一则需要私法领域更广阔的融合。18（二）“指令”间术语的不协调和规则的相互冲突，一定程度上影响了“指令”预期达到的统一效果。19欧盟各个指令中对术语的定义，不能够在其它指令中得到适用，严重影响了指令的实行。例如，欧盟法院在西蒙妮·雷特那（SimoneLeitner）20案件的判决中认定：在《包价旅行指令》21中对“损害”（damage）一词的定义，

7、并不能适用于《关于对有缺陷产品责任的指令》。这一判决意味着欧盟各指令、规则间术语定义的相互独立性，而欧盟私法的统一则需要各术语定义与规则间的协调一致。（三）“指令”通常采取可由成员国选择适用的条款来实现其目的。由于欧盟在实行私法统一的同时，并不能够对其成员国本国法律造成破坏，而各成员国法律基础、形式和文化是多元发展的，这就使欧盟在具体规则的颁布上采用了可供成员国根据自身情况自行选择条款的方式，从而避免对其成员国的本国法造成损害。然而，这种由成员国自行选择条款的方式，使各国在实施“指令”的时候并未真正统一，在一定程度上甚至可以说，这种由各成员国自行

8、选择的方式使各国立法更加多元化。（四）“指令”对弱势群体的保护通常采用最低标准。但因各成员国对弱势群体保护的程度不同，这种最低限度的保护