当前无效婚姻制度的立法模式.doc

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1、当前无效婚姻制度的立法模式以保护私权为目的的婚姻法律制度在婚姻效力的立法上，宜采取双轨制的立法模式，将无效婚姻和可撤销婚姻区分，这对于我国婚姻法的不断完善具有重大意义。　　　　　　　　一、无效婚姻和可撤销婚姻的区分　　（一）无效婚姻和可撤销婚姻的概念和特征　　无效婚姻，即不具有法律效力的婚姻，是指男女两性的结合因违反了法律规定的结婚要件而不具有法律效力的一种婚姻。可撤销婚姻，是指依照法律的规定，可以因行为人的要求而撤销从而使婚姻关系自始无效的婚姻。　　无效婚姻和可撤销婚姻的特征　　1．在主观上，男女双方都有永久生活的目的。　　2．在客观上，男女双方已经以夫妻名义公开共同生活。他们有

2、的履行了结婚程序，有的没有履行结婚程序。　　3．在性质上，都具有违法性。无效婚姻、可撤销婚姻欠缺了结婚的法定要件，其中有的欠缺的是实质要件，有的欠缺的是形式要件，有的既欠缺实质要件，又欠缺形式要件。　　4．在效力上，都没有法律效力，当事人之间没有合法夫妻之间具有的法律上的权利和义务。　　5．在法律上，都具有法定性。不仅无效婚姻、可撤销婚姻本身是法律的确立，而且无效婚姻、可撤销婚姻的具体情形或条件也是法律明文规定的。　　（二）无效婚姻和可撤销婚姻的区分　　无效婚姻和可撤销婚姻之间的差异比较摘要：　　1．违反的要件不同　　无效婚姻和可撤销婚姻的划分是以违反的是公共利益还是私人利益，几乎

3、所有的采取双轨制的国家都把那种违法性程度严重的规定为无效婚姻，而把那些违法性程度相对较轻的规定为可撤销婚姻。　　2．认定方式不同　　有些国家认为婚姻无效为当然无效，不必经过诉讼或法院判决，可撤销婚姻则必须经当事人或其他有撤销请求权的人的请求，依照诉讼程序，由法院判决确定其撤销。但也有一些国家规定无效婚姻必须以诉讼的方式宣告，否则不发生无效的效力。可撤销婚姻在和当然无效制的无效婚姻相比，在认定方式上的差别还是十分明显的。　　3．法律后果不完全相同3　　在有些国家婚姻被公布无效后，不仅对当事人有溯及力，而且还及于无效婚姻存续期间受胎而生的子女。而可撤销婚姻其撤销的效力仅从撤销之日起，但

4、是有些国家为了保护子女的利益，规定无效婚姻不影响该婚姻所生子女的权利，婚姻无效的宣告只对当事人具有溯及力；还有一些国家规定婚姻无效无溯及力，仅从法院宣告之日起婚姻始为无效。虽然各个规定不同，可撤销婚姻无溯及力是各国所普遍认同的，当婚姻为绝对无效时，可撤销婚姻和无效婚姻在法律后果上尤其是在子女新问题上的区别十分明显。　　4、诉讼时效不同　　可撤销婚姻的诉讼时效通常为除斥期间，因法定期间的经过而归于消灭。而无效婚姻的诉讼时效并非如此，有的无效婚姻只要无效的原因存在则诉讼时效始终存在。　二、无效婚姻制度的立法模式　　（一）各国无效婚姻制度的立法模式　　在无效婚姻制度的立法模式上，一直存在

5、两种立法模式，即单轨制和双轨制。单轨制是对不具备实质要件或形式要件的男女两性结合，均认为是无效婚姻，当事人之间不产生夫妻间的权利义务关系；双轨制是对缺乏特定结婚要件的男女两性结合，视为无效婚姻，同时将不具备其它结婚要件的男女两性结合，有条件的承认其婚姻效力。　　从历史上看，古代就有把欠缺婚姻成立要件的结合规定为无效的先例。古巴比伦王国的《汉穆拉比法典》就将事先未订婚约的结合，视为无效婚姻。欧洲中世纪把结婚要件称为婚姻障碍，其中又分为无效障碍和禁止的障碍两种。　　外国学者把婚姻成立的要件分为公益要件和私益要件。违反公益要件者被认为对社会危害性大，因而为无效婚姻；违反私益要件者，被认为

6、社会危害性小，为可撤销婚姻。　　自从1804年《法国民法典》采用双轨制模式，即将无效婚姻分为绝对无效和相对无效以来，许多国家纷纷效仿。1896年《德国民法典》在亲属法中进一步兼采无效婚姻和撤销婚姻两种制度。此后，瑞士、日本、英国等一些国家在其亲属法中相继建立了无效婚姻和撤销婚姻制度。但是到了现代，各国对这一新问题的立法态度发生了变化，大多只设无效婚姻制度，不再设可撤销婚姻制度。采用此制的国家，有原苏联的各加盟共和国、古巴、秘鲁、罗马尼亚、保加利亚、原南斯拉夫等。在美国的统一结婚离婚法中，采用的也是单一的无效婚制。可以看出，外国的亲属法中对于欠缺结婚要件的婚姻，如德国、日本、瑞士、英

7、美等国采用无效婚姻和可撤销婚姻并存的双轨制立法体例。法国采用的绝对无效和相对无效的立法体例也是双轨制的构建模式。东欧各国则一般采用的是无效婚姻的单轨制立法体例，未采纳可撤销婚姻的体例。　　（二）对无效婚姻制度立法模式的评析　　单轨制和双轨制的区分，反映的是对婚姻无效制度基本价值取向的不同熟悉。假如把无效婚姻制度仅仅当作是对违法婚姻当事人制裁的制度，采一律无效、自始无效的单轨制无可厚非；假如熟悉到这一制度还有对当事人的利益保护的功能，那么，就必然会对无效婚姻和可撤销婚姻